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(刑法的四十个黄金考点讲义
刑法的四十个黄金考点
一、刑法的解释:
1.根据解释主体的不同,可以分为立法解释、司法解释、学理解释。
(1)立法解释与司法解释是有权解释,学理解释是无权解释;立法解释的效力大于司法解释。
(2)立法可以创制新的规则,法律解释,包括立法解释不得超越法律条文字面可能具有的含义,不得创制新的规则。
2.根据解释方法的不同,法律解释可以分为:
文理解释:根据刑法用语的文义及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法,主要根据语词的含义、语法、标点及标题等进行解释。
论理解释:根据刑法产生的原因、理由、沿革及其他相关事项,按照立法精神,阐明刑法真实含义的解释方法。
(1)扩大解释:如将利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息制作、复制、出版、贩卖、传播(1)规定犯罪与刑罚的法律只能由中央立法机关制定:排斥规章地方性2)规定犯罪与刑罚的必须是成文法:排斥判例、排斥习惯法3)禁止不利于行为人的事后法:禁止溯及既往4)禁止有罪类推;不禁止扩大解释。
(5)禁止绝对不定刑和绝对不定期刑。
(6)对犯罪与刑罚的规定必须明确。
(7)刑法的处罚范围与处罚程度必须合理。
(8)禁止不均衡的、残酷的刑罚。
三、不作为犯义务的来源:
1.法律上的义务:如遗弃罪。
2.职务或业务上的义务:如电工见电线短路不采取措施导致发生火灾。
3.法律行为引起的义务:如保姆没有照看好小孩,致小孩掉楼下摔死。
4.先前的行为产生的义务。
四、因果关系:危害行为与危害结果之间引起与被引起的关系。重点注意因果关系的中断:
1.如果前行为与后结果之间虽然介入了中间因素,但该因素是由前行为引起的,认为前行为与后结果之间的因果关系没有中断。
2.如果前行为与后结果之间介入的因素不是由前行为引起的,是一个独立出现的因素,要分两种情况:
(1)在没有前行为的情况下,中间因素不能独立引起危害结果的发生,认为前行为与后结果之间的因果关系没有中断。
(2)反之,在没有前行为的情况下,中间因素能够独立引起危害结果的发生,认为前行为与后结果之间的因果关系被中间因素切断。
五、已满14周岁不满16周岁的人的刑事责任:对八种犯罪承担刑事责任。
第十七条 已满14周岁不满16周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。
注意:这里列举的是八种行为,而不是八个罪名。
最高人民法院关于未成年人犯罪的司法解释规定,已满周岁不满周岁的人实施以外的行为,如果同时触犯了的,应当定罪处罚。已满周岁不满周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证,当场使用暴力,故意伤害致人重伤或者死亡,或者故意杀人的,应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。已满周岁不满周岁的人第条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。第条单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。3.主犯的刑事责任:
对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。也即对集团成员按犯罪集团计划实施的全部犯罪承担刑事责任。其他主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
亲友规劝陪同投案的,也应当视为自动投案。判处有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一。
判处无期徒刑的,实际执行不得少于10年。
死缓最少不得少于12年,死缓期满开始计算。
2.两项例外:
(1)基于国家利益的例外:基于政治、国防、外交等方面的需要,经最高人民法院核准,不受上述期限的限制。
(2)老残犯在适用期限上可以适当放宽。
对老年和身体有残疾的罪犯,有悔罪表现,丧失作案能力或生活不能自理,且假释后生活确有着落的老残犯,可以予以假释(时间不受限制,其他两项受限制)。
二十二、假释与缓刑的撤销:
(一)考验期内的撤销,事由类似于缓刑:(发现)漏罪、(又犯)新罪、违法违规,都要撤销。
(二)考验期内没有发现,考验期满才发现有漏罪或新罪,撤不撤?
这一点也与缓刑一样,漏罪不撤新罪撤。
二十三、交通肇事罪:过失犯罪之冠,考得非常多。
1.主体的扩大解释:单位主管人员、机动车辆所有人或者承包人指使、强令他人违章驾驶,造成重大交通事故,以交通肇事罪定罪处罚。行人、骑自行车者也可成为本罪的主体。
2.罪与非罪:
通常情况下,死1人或重伤3人以上才构成犯罪,但在下列情形下,重伤1人也构成犯罪:
()酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的;()无驾驶资格驾驶机动车辆的;()明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的;()明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的;()严重超载驾驶的;()为逃避法律追究逃离事故现场的。
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