法考复习-民诉法背诵版.doc

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民诉法背诵版

第二章诉

诉的概念与特征

诉的要素

诉的要素：①当事人；②诉讼标的；③诉的理由（事实依据和法律依据）

诉讼标的：民事权利义务关系

【注意区别】①诉讼标的：有争议的具体东西

②诉讼请求：作出特定判决的要求

③诉讼标的额：双方当事人争执的金钱数额

诉讼法律关系：一方必定是法院

诉的分类

分类依据：当事人诉讼请求的目的和内容不同

分三类：①确认之诉②给付之诉③变更之诉

反诉

概念：独立的诉

【注意点】①人民法院准许本诉原告撤诉的，应当对反诉继续审理；被告申请撤

回反诉的，人民法院应予准许

②反驳是被告单纯的防御性为，反诉则是被告通过发动进攻进行防御

反诉的构成要件

①本诉被告对本诉原告提出，反诉当事人县域本诉当事人范围

②反诉与本诉有牵连关系

③向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权

法院对反诉的处理

①在一审过程中：可以合并审理

②在二审过程中：调解不成的，告知当事人另行起诉

③二审裁定撤销一审判决发回重审的案件，提出反诉，可以合并审理（即为一审过程中可以合并审理）

④再审用二审程序时的反诉：按照二审方式处理

⑤再审裁定撤销原判决、裁定发回重审的案件，提出的反诉，合并审理

诉的合并与分离

主体合并：当事人合并

客体合并：诉讼标的合并，也可以分别审理

有牵连关系：可以用同一份判决处理

第三章民事诉讼法的基本原则与基本制度

基本原则

诉讼权利平等原则

同等原则与对等原则（外国主体）

辩论原则：

①可口头，可书面；

②可实体、程序、证据方面

③贯穿诉讼程序始终，但特别程序、非讼程序、执行程序无法辩论

④是当事人的权利，证人无

处分原则：自行处分实权利和程序权利

①判决内容不能超出原告的请求范围

②调解协议的内容可以超出诉讼请求范围

③处分权的行使，法院可以进行必要的监督

法院调解自愿和合法的原则（只在审判程序中，执行程序无法调解）

诚实信用原则

检查监督原则

①行使主体：人民检察院

②行使方式：抗诉（生效裁判）

检察建议（生效裁判、审判人员的违法行为、执行活动的法律监督）

支持起诉原则

①前提是受害人未起诉；

②支持起诉人不能参加诉讼程序。

基本制度

·合议制度

独任制的考点

适用案件：①简易程序；②特别程序（选民资格、重大、疑难除外）；③督促程序；④公示催告阶段

组织形式：审判员1人

适用法院：基层法院及其派出法庭

适用审级：一审案件（被二审人民法院发回重审，或者依照审判监督程序决定再审的除外）

合议制的考点

第一审合议庭：①可以由审判员组成合议庭

②可以由审判员和人民陪审员组成合议庭

③选民资格、重大、疑难案件，必须由审判员组成合议庭

第二审合议庭：必须由审判员组成

二审发回重审或再审程序：

①应当合议；

②原审合议庭组成人员或独任审判员不得参加重审或再审，要另行组成合议庭；

③一审允许有陪审员；

④一审判决可以上诉。

审判长：

①院长或庭长参加审判的，由院长或庭长担任审判长

②可以由院长或庭长指定审判员1人担任审判长

合议庭评议：少数服从多数，形成不了多数意见时，提交审委会讨论，不同意见记入笔录

·回避制度

1.适用对象：①审判人员（审判员、陪审员）；②书记员；③翻译人员；④鉴定人；⑤勘验人；⑥执行人员试用审判人员回避规定[沈书翻，直健康]

2.法定原因：

①是本案当事人，或者是当事人、诉讼代理人的近亲属的；

②与本案有利害关系的

（a）本人或近亲属与办案有利害关系的

（b）本人或近亲属持有本案非上市公司当事人的股份或者股权的；

（c）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的[证件变带饭]

（d）接受当事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的（不仅要回避，还要追究法律责任）

回避方式

①审判人员自行回避；

②当事人申请回避（口头或书面）

③院长或者审判委员会决定回避（应回避没有主动回避）

④一个案只能参与一次

原则：在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员（不包括书记员），不得再参加该案其他审判程序。

例外：发回重审的案件，在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的，原第二审程序中合议庭组成人员不受限制。

申请回避的时间

①通常：开始审理时

②回避事由在案件开始审理后才知道：法庭辩论终结前

申请回避的效果

①被申请回避的人员应当暂停参与本案的工作

②但案件需要采取紧急措施的除外

回避的决定权

①院长担任审判长时的回避：审判委员会决定

②审判人员（含陪审员）的回避：院长决定

③其他人员（书记员、翻译