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国际数字贸易规则的主要议题研究

作者：马光

来源：《四川行政学院学报》2020年第2期

文马光（浙江大学，浙江杭州310008）

［作者简介］马光，浙江大学光华法学院副教授。

［收稿日期］2020-03-05

［基金项目］浙江大学人工智能与法学专项课题；浙江大学国际合作区域拓展计划·一带

一路国家合作项目经费课题。

内容提要：随着国际数字贸易的快速发展，现有规则已经很难满足其进一步发展，因此，

需要出台相应的国际规则。美国为了维持和发展在数字贸易领域所处的领先地位作出了积极的

努力。而在数字贸易中对个人隐私的保护也越来越多的受到关注，欧盟则是较为典型的个人数

据保护倡导者，主张为了隐私保护而对信息的跨境流动进行限制是正当的。将数据贸易、个人

信息保护和网络安全的规定捆绑在一起的模式，也向我们提示了有关网络空间利用的国际规范

之方向。

关键词：电子商务数字贸易个人信息个人数据个人隐私保护

中图分类号：F746文献标志码：A

文章编号：1008-6323（2020）02-0064-10

一、引言

2013年“棱镜门”事件发生后，对个人数据的保护迅速成为国际热门话题。在2013年的

联合国大会上通过了《数字时代的隐私权》决议，欧盟法院则在2015年以美国情报部门有可能

侵犯欧盟市民的个人数据保护为由，将从2000年开始实施的欧美《安全港协议》予以无效化。

接着在2016年7月14日，美国联邦上诉巡回法院判决美国法律执行当局不能强制要求微软公

司将其存储在爱尔兰数据中心的顾客邮件交出来。此案被评价为在法律执行的正当利益和个人

隐私权之间谋求较好的均衡。联合国信息安全政府专家组（以下简称为UNGGE）和上合组织的

《2015年国际行动纲领草案》也确认国家对信息通信技术的利用要尊重人权和基本自由。对数

字隐私［1］的保护在以联合国为中心的多边体制和欧盟、美国等贸易主体的双边体制中都得到

确认。美国通常在假设只有私人信息可以得到保护的前提下使用“数据隐私”一词。相比之下，

欧洲使用更广泛的术语“数据保护”，它可以扩展到公共领域的信息。

互联网等网络空间对贸易和经济发展起到了至关重要的作用，而我们将此类经济称为“数

字经济”，将此类贸易则称为“数字贸易”。《关贸总协定》和《服务贸易总协定》分别为促

进货物贸易和服务贸易而制定，那么，为了发展和调整数字贸易，是否需要出台新的国际规则

呢？答案是肯定的，因为现有的国际规则已经无法满足数字贸易的快速发展。而在此方面，美

国为了维持和发展他们在数字经济（包括数字贸易）领域所处的领先地位作出了积极的努力。

这些努力主要表现在以《全面与进步跨太平洋伙伴关系协定》（以下简称为CPTPP）和《美墨

加协定》（以下简称为USMCA）等自由贸易协定（以下简称为FTA）为中心的国际条约上。其实，

美国和约旦、澳大利亚、巴林、智利、哥伦比亚、韩国、摩洛哥、阿曼、巴拿马、秘鲁、新加

坡等国签订的FTA和中美洲FTA均具有电子商务相关章节，但因CPTPP和USMCA的内容更为典

型和全面，故在本文中仅对这两个FTA进行研究。其中，CPTPP已于2018年12月30日正式生

效，而USMCA则尚需完成缔约国的国内批准程序。

另一方面，在数字贸易中对个人数据的保护也越来越多的受到关注，欧盟则是较为典型的

个人数据保护倡导者，这主要表现在以其《通用数据保护条例》（以下简称为GDPR）为中心的

立法上。

本文将从CPTPP、USMCA对数字贸易的相关规定入手，再结合GDPR和《关于个人数据自动

化处理的个人保护公约》（以下简称为《108号公约》）对跨境流动个人数据的保护规定，探

讨这些规定的内涵，并在此基础上对国际数字贸易规则的制定提出相关建议。

二、相关定义和CPTPP、USMCA的适用范围

首先，我们要明确若干相关概念，这些包括：电子商务和数字贸易，个人信息、个人数据

和个人隐私，数字产品等。

目前世界上尚无普遍得到认可的电子商务和数字贸易定义，但实际上两个概念在多数情况

下得以混用。例如，从美国所发起或签订的FTA来看，USMCA之前的FTA均采用了电子商务的

用词，而在USMCA中，在内容几乎相同的情况下，电子商务章节名称更名为数字贸易。

1998年，世界贸易组织（以下简称为WTO）总理事会在其依照《世界电子商务宣言