【2012司法考试 打印版】 三国法 （65页）.doc

2012司法考试系统强化笔记------三国法 理论知识 ☆ 重点法条 ☆ 典型真题 ☆ 新增考点 三国法每年总分值45分。命题特点代理和时效QQ1500705162，提供对应的课件 第一篇 国际法 总论——国际法基础理论问题 国际法的概念、特点、渊源、国际法与国内法的关系 1、国际法的主要特征： （1）立法方式：各国协议共同制定（包括明视形式，如签订协议；默视形式，如国际习惯） （2）执行方式：一般无超国家强制机构强制执行国际法，通过国家单独或集体行动实施 条约（双边、多边等。缺陷：只对当事国有约束力。 独立的渊源 国际习惯：客观要素（惯行）和主观要素（法律确信）。优点：对所有国家都有约束力 2、国际法渊源 一般法律原则：各国法律体系共有的原则（如善意原则）。 国际组织的决议 辅助资料 司法判例 这三项不是国际法的渊源，是确立国际法渊源的辅助资料 各国权威国际法学家学说 【例题】国际人道法中的区分对象原则（区分军事与非军事目标，区分战斗员与平民）是一项已经确立的国际习惯法原则，也体现在《1977年日内瓦四公约第一附加议定书》中。甲乙丙三国中，甲国是该议定书的缔约国，乙国不是，丙国曾是该议定书的缔约国，后退出该议定书。根据国际法的有关原理和规则，下列哪些选项是错误的？（07年卷一多选 77）?　A．该原则对甲国具有法律拘束力，但对乙国没有法律拘束力√?　B．丙国退出该议定书后，该议定书对丙国不再具有法律拘束力?　C．丙国退出该议定书后，该原则对丙国不再具有法律拘束力√?　D．该原则对于甲乙丙三国都具有法律拘束力? 3、国际法和国内法的关系 （1）一元论和二元论。 （2）条约在国内适用之方式：纳入（直接适用）、转化（不得直接适用）或混合方式（或直接，或转化适用） 问题：一国制定的国内法与该国参加的条约冲突时其国内法是否当然无效？→在国内有效。 一国违反条约做法如果国内法，则国承担国际法上的责任 ①中国宪法就此未作统一规定。 ②民商事领域，条约优先于国内法（即在民商领域可以直接援引条约），但保留的条款除外 （3）条约在中国的适用 ③民商事以外的领域的条约如何适用，个案处理（有的需转化，有的直接适用） ★★★ ④某些条约和国内法并行适用（如外交、领事特权与豁免） ⑤WTO规则原则上不能在中国直接适用。（只有转化为国内法，才能适用） 【例题1】甲乙两国于1996年签订投资保护条约，该条约至今有效。2004年甲国政府依本国立法机构于2003年通过的一项法律，取消了乙国公民在甲国的某些投资优惠，而这些优惠恰恰是甲国按照前述条约应给予乙国公民的。针对甲国的上述做法，根据国际法的有关规则，下列哪一项判断是正确的？A.甲国立法机构无权通过与上述条约不一致的立法 B.甲国政府的上述做法，将会引起其国际法上的国家责任 C.甲国政府的上述做法如果是严格依据其国内法作出的，则甲国不承担国际法上的国家责任 D.甲国如果是三权分立的国家，则甲国政府的上述行为是否引起国家责任在国际法上尚无定论 情况下，在规定期限可以进入甲国领海打击海盗。据此决议，乙国军舰进入甲国领海解救被海盗追赶的丙国商船。对此，下列哪一选项是正确的？（2009年卷一第31题－单选） A．安理会无权作出授权外国军舰进入甲国领海打击海盗的决议B．外国军舰可以根据安理会决议进入任何国家的领海打击海盗× 联合国也不能干涉内政，本题的前提是“甲国请求”C．安理会的决议不能使军舰进入领海打击海盗成为国际习惯法√D．乙国军舰为解救丙国商船而进入甲国领海属于保护性管辖 三、国际法的主体（3类）- - - - - -国家、政府间的国际组织、争取独立解放的民族解放组织 （一）★★★★★国际法的基本主体：国家 1.国家的四要素（定居的居民、确定的领土、政权组织、主权） 2.现代国家的主要类型（判断哪些为国际法主体，哪些不是） 单一国、复合国（联邦、邦联→由独立国家组成的联合体，其成员国才是国际法的主体）、永久中立国（瑞士） 3.国家的基本权利： （1）独立权： （2）平等权 （3）自保权——国防权、自卫权 ①领土管辖，又称属地优越权（→享有外交特权的人例外） （4）管辖权★ ②国籍管辖，又称属人管辖权