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新《劳动合同法》解读及企业操作实务和风险规避 中国人民大学劳动人事学院 程延园 教授 博士生导师 程延园简介 中国人民大学劳动人事学院教授，博士生导师，劳动关系研究所副所长，中国人力资源开发协会劳动关系委员会副秘书长，人事部人事争议仲裁委员会专家委员，中国企业联合会雇主工作委员会专家委员，中国劳动法学研究会、北京市劳动社会保障研究会常务理事。美国国务院国际交流访问学者，德国马普研究所研究员。曾赴康乃尔大学、密尼苏达大学、丹佛大学、斯坦福大学、加州洛杉矶大学、伯克利大学、英国华威大学、加拿大马尼托巴大学学习访问。专长领域：企业员工关系管理、人力资源管理与开发、薪酬福利设计、绩效考核理论与技术、劳动关系和劳动法。 曾为武汉邮电科学研究院、中国质量报社、中国科学院国科控股集团公司、中国有线电视网络公司、北京军区总医院等多家单位提供劳动关系和人力资源整合制度设计、人员分流安置方案、绩效考核和薪酬体系设计。为多家跨国公司及大型国有企业在合并、重组或出现亏损时，制订裁员或人员转移方案。为华信惠悦、中国电信、中国移动通讯、中国人寿、中国联通、国家邮政局、中国建设银行、南方航空、三星集团、NEC等数百家企业提供劳动关系和人力资源管理培训和管理咨询。 为什么要讲这个问题？ 1、劳动、人事争议日益增多，单位败诉比例居高不下 2、规章制度可以作为审理案件的依据。 3、举证责任的要求 1、劳动争议日益增多 从1994年到2002年8年间全国各级劳动争议仲裁委员会受理的劳动争议案件平均每年增长34.09% 涉及人数每年递增31.63% 集体劳动争议平均年增长率也达到31%。 劳动者提起申诉的比例大，且胜诉率高 1996年至2001年6年间全国平均92%的争议案件由劳动者提起，由雇主提起申诉的案件比例仅为6% 从案件处理结果看，自1995年至2001年7年间，劳动者胜诉的比例平均为52%，雇主胜诉的比例平均为16%，双方部分胜诉的比例平均为29% 为什么要讲这个问题？ 2、规章制度可以作为审理案件的依据。 要求企业制定、健全和完善规章制度 最高法院的司法解释：19条，用人单位根据劳动法第4条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及相关政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议的依据。 （2001年3月22日） 为什么要讲这个问题？ 3、 举证责任的要求 民事案件证据规则，以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》免除了劳动者的举证责任，规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。” 主要内容 劳务派遣对用工制度的影响 《劳动合同法》对招聘机制的影响 《劳动合同法》对培训机制的影响 《劳动合同法》对用人机制的影响 《劳动合同法》对留人机制的影响 《劳动合同法》对裁人机制的影响 集体合同的相关新规定及对HR的影响 预防和处理劳动纠纷的技巧 劳动合同法制定背景 《劳动合同法》已于2007年6月29日审议通过，共8章98条。作为我国第一部对劳动合同进行规范的法律，针对当前劳动用工领域存在的不良现象，加大了对劳动者的保护力度。 劳动合同立法存在重大分歧 既有立法思路和指导原则的争论，又有具体法条的争论； 既有劳动标准高低之争，又有法律性质之争； 既有适用范围方面的争论（非正规就业，事业单位），也有立法执法方面的争论。 立法目的的争论 第一条　为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。 劳动合同立法要向“弱势群体”倾斜；劳动合同立法不能“偏袒”劳动者。 理念：法律应当保护劳动者。但应具体讨论：劳动者的利益是什么？通过什么方式保护？保护到什么程度？（平衡） 适用范围的争论 第二条　中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位），与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 　　国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 ? 一、劳务派遣对用工制度的影响 1、用工制度的发展变化 2、劳动关系与劳务关系：人力资源外包 3、劳务派遣的新规定及其对HR的影响 用工制度的发展变化：劳务派遣新规定 固定用工制度 1986年劳动合同制 1995年全员劳动合同管理 2007年《劳动合同法》 劳动关系与劳务关系 劳动关系：用人单位与劳动者在实现劳动过程中形成的一种社会关系。表现形式：直接实现劳动过程，间接实现劳动过程。大量的是直接形式，部分是间接形式，如劳务输出，借调等。 劳务关系：两个或两个以上平等主