法理学进阶2012版.pptVIP

主讲教师 周 力 西南政法大学行政法学院法理学教研室 “知识分子既不是调解者，也不是建立共识者，而是这样一个人：他或她全身投注于批评意识，不愿接受简单的处方、现成的陈腔滥调，或迎合讨好、与人方便地肯定权势者或传统者的说法。不只是被动地不愿意，而是主动地愿意在公共场合这么说。” ——爱德华?萨义德:《论知识分子》 导论 法理学为什么要进阶 一、我们怎样看待进阶？ 1、一门更加深入的课程？ 2、一些“有用”的知识？ 3、走近哲学的视野？ 4、我们需要明白的一个关键：法理学就是法理学史，法理学史就是法理学 二、法理学进阶的知识体系 1、法的本体论 本体论是什么？它致力于回答怎样的问题？ 2、法的价值论 与价值对应的法理学概念是什么？价值因何而来？ 3、法律方法论 法律的意义如何展现？我们是否有一套手段来促使其意义得以展现？ 4、法律社会学 法律是在社会中的还是超越于社会的？如果我们认为前者正确，那么法律之于社会承担何种角色？ 案例： 怨毒者告密 紫衫党掌权——溯及既往法律和秘密法案的出台——对不同政见者的杀戮——出现个人为了私愤而向政府举报仇人 问题：当紫衫党被推翻，这些告密者如何处理？ 三、法理学的基本问题 1、什么是正确的法？ （何谓良法，或者说法律本身的正当性问题）本体问题和价值问题 2、如何发现与运用正确的法？ （良法如何获得，如何实现） 认识论问题和方法论问题 3、法理学基本问题在《进阶》中的展开（怎样阅读这本书？） 法理学基本问题图示 四、一系列提问下的法理学 1、科学与非科学的争论 （1）何谓科学与非科学 （2）把握非确定性问题的法理学 （3）法理学、法学基础理论、法哲学 2、在提问与回答之间 （1）非确定性问题 （2）标准的标准、原则的原则 五、怎样提出问题——提问方式 （一）形而上的路径 1、什么是形而上 2、为何关注形而上 3、标准——什么是最终的法？ （二）科学主义的路径 1、科学与非科学 2、法与不法的界限在哪里？ （三）语言逻辑的路径 1、我们如何理解法律语言 2、法律是怎样被表达的 （四）存在主义的路径 1、被“抛入”的困惑 2、法律如何关注我们的存在 第一讲 法与社会（法律社会学初步） 一、实证哲学与社会学的兴起 附：民间法 （一）民间法引起关注的原因 1、挥不去的传统回归 “中国人一般是在不用法的情况下生活的。” ——勒内、达维德 “中国人解决争端首先必须考虑‘情’，其次是‘礼’，最后是‘理’，只有最后才诉诸法。” ——韦伯 2、国家法神化破灭的反思与移情 “自清末以来，中国法律制度的变迁，大多数都是变法，一种强制性的制度变迁。这样的法律制定颁布后，由于与中国人的习惯背离较大或没有系统的习惯惯例的辅助，不易甚至根本不为人们所接受，不能成为他们的规范。” ——苏力《法治及其本土资源》 3、一个紧要的区分 作为习惯的民间法和作为法律多元的民间法。 （二）民间法的界定与特征 1、民间——官府的对立。 2、国家法“可以被一般地理解为由特定国家机构制定、颁布、采行和自上而下予以实施的法律”。民间法 意味着“一种知识传统，它生于民间，出于习惯乃由乡民长期生活、劳作、交往和利益冲突中显现，因而具有自发性和丰富的地方色彩”。 3、特征 乡土性、地域性、自发性、内控性 个案分析：1999年冬，在安徽省凤阳县石塘村发生了一起强奸案，新娘吉某在婚礼后不久向当地的公安部门报案，状告新郎李某强奸了她。吉某时年22岁，是安徽凤阳莲塘人，经舅母做媒而与石塘村的李某相识，后在父母的不断催促和要求下并不十分情愿地，与李某按当地风俗举行了婚礼。 婚后，因拒绝和李某同房而被打，后在新郎的暴力下被迫发生了性关系。为维护自己的尊严和权利，吉某果断地向有关公安机关报了案，并向当地妇联组织寻求帮助，几经挫折，最终在2000年6月6日凤阳县人民法院以吉某与李某并没领取结婚证，其婚姻关系不受法律保护为由，依据我国 《刑法》判定李某的强奸罪成立，判处其有期徒型三年。在吉某控告李某的同时，李某也以吉某借婚姻骗取彩礼为由向当地法院提起了民事诉讼，后经法院审理判决解除双方的同居