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第一单元 国际法基础理论问题 一、绪论 1.国际法的特点 （1）强制力依据：国家协议意志 （2）立法方式不同：平等协议制定 （3）主体和调整对象：国家、政府间国际组织、特定政治实体 （4）强制方式：国家本身的单独或集体的行动 （5）发达程度不同：时间短，不如国内法发达 2.渊源： 下列哪些选项属于国际法的渊源（） A 国际条约（最主要的渊源） B 国际习惯（最早的渊源） C 一般法律原则 D 国际法院、其他国际私法机构、仲裁机构的判例及各国国内判例 E 各国权威最高之公法学家的学说 F 国际组织的决议 【答　案】ABC 3.国际法与国内法的关系的实践 （1）国际层面 ①国内立法不能改变国际法的原则规则，国家不得以其国内法规定来对抗其承担的国际 义务或以国内法规定作为违背国际义务的理由来逃避其国际责任。 ②同时国际法不干预一国国内法制定，除非该国承担了相关的特殊义务。 ③如果一国在国际法与国内法发生冲突时，由于优先适用其国内法造成其对国际法的违 背，该国应对此承担相应的国家责任。 29．甲乙两国于1996年签订投资保护条约，该条约至今有效。2004年甲国政府依本国立法机构于2003年通过的一项法律，取消了乙国公民在甲国的某些投资优惠，而这些优惠恰恰是甲国按照前述条约应给予乙国公民的。针对甲国的上述作法，根据国际法的有关规则， 列哪一项判断是正确的？ A．甲国立法机构无权通过与上述条约不一致的立法 B．甲国政府的上述做法，将会引起其国际法上的国家责任 C．甲国政府上述做法如果是严格依据其国内法作出的，则甲国不承担国际法上的国家 D．甲国若是三权分立的国家，则甲国政府的上述行为是否引起国家责任在国际法上尚无定论 【答　案】B （2）国内层面（国际法在国内法中的地位及两者冲突时怎么协调） ①国际条约 民商事条约直接优先适用（保留除外）、转化适用、并行适用（外交特权、豁免方面） 【民法通则】第一百四十二条　涉外民事关系的法律适用，依照本章的规定确定。　　中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。　　中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。 【民事诉讼法】第二百三十八条　中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。 【行政诉讼法】第七十二条　中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定。中华人民共和国声明保留的条款除外。 57．根据我国目前的法律和相关实践，对于国际条约在我国法律制度中的地位，下列哪些判断是错误的? 　　A．凡是我国缔结或参加的条约，都可以在国内作为国内法直接适用 　　B．在民法涉及的范围内，我国为当事国的条约规定与国内法的规定不同时，适用条约的规定，但我国缔结该条约时做出保留的条款除外 　　C．我国作为当事国的任何条约的规定，若与国内法的规定冲突时，在国内法院都直接并优先适用这些国际条约的规定，但我国缔结核条约时做出保留的条款除外 　　D．在民法涉及的范围内，在国际上所有已生效的民商事方面的国际条约的规定，如与我国国内法的规定冲突时，都优先适用国际条约的规定 【答　案】ACD 注意：WTO协议将主要采用“转化”方式在我国适用 ②国际习惯: →国际惯例补缺原则＋公共秩序保留 《民通》第142条第3款; 中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例 《民通》第150条： 依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益 甲、乙、丙、丁四国是海上邻国，2000 年四国因位于其海域交界处的布鲁兰海域的划分产生了纠纷。同年，甲国进入该区域构建了石油平台，并提出了划界方案；2001 年乙国立法机关通过法案，对该区域作出了划定；2002 年丙、丁两国缔结划界协定，也对该区域进行划定。2004年某个在联合国拥有“遍咨商地位”的非政府国际组织通过决议，提出了一个该区域的划定方案。上述各划定方案差异较大。根据国际法的相关原则和规则，下列哪一选项是正确的？（2008年卷一 31 题，单选） A 甲国的行为不构成国际法中的先占，甲国的划界方案对其他国家没有拘束力 B 乙国立法机构的法案具有涉外性，构成国际法的一部分，各方都应受其拘束 C 丙丁两国缔结的协定是国际条约，构成国际法的一部分，对各方均有拘束力 D 上述非政府组织的决议，作为国际法的表现形式，对各方均有拘束力 国际人道法中的区分对象原则（区分军事与非军事目标，区分战斗员与平民）是一项已经确立的国际 习惯法原则，也体现在《1997 年日内瓦公约第一附加议定