附录4-3答辩ppp示例1-初稿.ppt

BOT特许协议政府保证条款的法律问题研究 答辩人：*** 指导教师：王守清 教授 2007 年 6 月 7 日 * 硕士学位论文答辩 * 硕士学位论文答辩 汇报结构 研究背景和意义 研究现状和不足 研究内容和方法 四.研究结论 1.1 研究背景 一. 研究背景和意义 1）政府保证是BOT项目中的经常性安排 2）我国缺乏相关明确的法律规定 3）政府保证存在理论分歧和现实纠纷 1）帮助实务界看清政府保证条款的实际效果 2）为完善相关立法进言 1.2 研究意义 2.1 政府保证的概念 2.2 政府保证的性质 2.3 政府保证的范围 二. 研究现状和不足 方法上：从实证条款分析入手 内容上：重在条款与法律结合 目的上：法律冲突和立法进言 三. 研究内容和方法 研究目的 研究内容 研究方法 问题类型化 BOT特许协议中的 政府保证条款 实证研究 寻找依据 保证种类对应的 相关法律规定 法律检索 文献研究 分析冲突 政府保证条款的 实际法律效力 法律分析 风险分析 立法对策建议 提出建议 法律比较 三. 研究内容和方法 上海大场自来水厂 国家体育场 上海延安地东路隧道 实证研究 5条 11条 17条 保证种类 限制竞争 广西来宾B电厂 17条 主权豁免 投资回报 外汇 税收优惠 不可抗力 辅助工程 土地使用 特许期保证 协助取得批准 必威体育官网网址 供应 进出口协助 限制转让 三. 研究内容和方法 限制竞争 主权豁免 投资回报 外汇 税收优惠 土地使用 条款内容 法律规定 法律效力 立法建议 + 四. 主要结论 限制竞争 通过对《反不正当竞争法》颁布司法解释或者实施细则来明确政府保证行为 立法进言 如果政府过度限制竞争将可能违反《反不正当竞争法》；但是政府向项目公司承诺优先权的方式直接违背了《招标投标法》 效力分析 《反不正当竞争法》、《招标投标法》 适用法律 隧道：§9，鸟巢：§2.8 协议条款 四. 主要结论 土地使用 针对BOT项目的土地问题还应做出专门的规定，应明确规定项目公司获得的划拨土地及地上不动产可设立浮动抵押担保，并应规定防范风险的救济措施。还要注意与新《物权法》相协调。 立法进言 这种土地使用权的取得方式属于划拨，在合法的范围内。但注意要限制土地使用的用途，以及限制对土地使用权的抵押，否则可能违反相关法律规定。 效力分析 《城市房地产管理法》、《土地管理法》、《物权法》、《城市房地产抵押管理办法》、《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》等 适用法律 水厂：§5， 隧道：§6、§7、§8 来宾：§4.1、§4.3， 鸟巢：§2.3、§4.1 协议条款 四. 主要结论 主权豁免 期待日后我国的主权豁免立法，其中对于国际融资中国家豁免问题进行专门的规定 立法进言 如果争议在中国国内解决，则我国实行绝对豁免原则。如果在中国以外的其他国家解决，还要看该国实行的是绝对豁免还是限制豁免。所以这种条款也不必然有效。 效力分析 散见于《民事诉讼法》、《民法通则》、 《外交特权与豁免条例》等，以及一些双边条约 适用法律 来宾：§22.4，鸟巢：§37.4 协议条款 四.主要结论 投资回报 首先应出台高位阶法律来统一和明确投资回报相关概念的定义。其他方式的保证，可具体项目具体规定，由政府和投资者协商确定，不宜作统一规定。 立法进言 根据法律解释，凡是固定回报都应当是不允许的但然目前照付不议形式的购电合同可谓一个特例。并且允许调价的保证变成空头支票的可能性客观存在。 效力分析 《关于试办外商投资特许权项目审批管理有关问题的通知》、《国务院关于加强外汇外债管理开展外汇外债检查的通知》、《国务院关于进一步加强和改进外汇收支管理的通知》、《关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知》、《中华人民共和国价格法》 适用法律 水厂：§6，隧道：§10 协议条款 四. 结论 税收优惠 适用国家的相关法律法规和政策的规定，政府不再作具体的保证。 立法进言 地方政府对税法已规定的税种、税率不能作抵触性的承诺，如果在特许协议中做出了与现行法律和行政法规相抵触的税收优惠承诺或保证，则这种条款无效。对于法律没有规定的，也需要有关部门的授权或者新法做出规定。 效力分析 《税收征收管理法》、《企业所得税法》、 《外商投资企业和外国企业所得税法实施细则》 适用法律 水厂：§7，隧道：§14 来宾：§11.8、§13.3、§14.11 协议条款 四. 主要结论 外汇保证 外汇管理权限是由中国政府直接行使，而不是地方政府有权决定的事项，地方政府在BOT项目的特许授权中不能也不应对此作明确、充分的保证。 立法进言