自考中国法制史小抄笔记自考小抄自考中法史串讲2008年版.docVIP

改版说明及备考建议 一、主编与作者的变化《中国法制史》这门课2004年版有两个主编，段秋关老师和王立民老师，当时王立民老师是第二主编，2008年版只有一个主编，就是王立民老师，主编的思路不同，对整个课程的篇章结构和体例的安排都有自己的想法。 二、教材体例的重大调整以夏、商、西周的法律制度为例。08年版《中国法制史》编写顺序是夏朝、商朝、西周，一个朝代接着一个朝代讲，这是一种纵向安排；04年版《中国法制史》把夏、商、周统称为上古时期的法制，讲法制指导思想时，先讲夏朝、商朝、西周各是什么样的，然后又按照夏、商、周的顺序讲律法概况，这是一种横向安排。原来的体例要比现在的体例难度大。这个调整是有利于我们学习和备考的。 三、基本内容的增减从页码来看，08年版的教材比04年版的教材增加了100页左右，意味着知识点的增多，考点的增多，同时也增加了备考的难度;另外，04年版的教材讲唐朝的法律制度非常详细,刑事、民事、行政法制都要讲。因为唐朝的法制代表中国古代最高的法制水平，也是中华法系的巅峰的体现，所以写唐朝部分比较多，并且唐朝也是每年所占分值比例最大的一个朝代，但08年版的教材对唐朝的法律制度进行了减少，减少是为了突出唐律，唐律是中国古代最成功的，对世界、对周边国家、对后世影响也是最大的一个法律文本。中国古代的法律是以刑法为主，在讲唐律时也是主要以刑法为主，民法内容、行政法内容都稍微涉及一下。在04年版的教材里对唐律的民法内容、行政法内容都讲得比较详细，这就可以看出08年版教材内容的增减是非常明显的 四、对今后命题趋势的基本分析(以2004年以来的试题为例，侧重题型分析) 题目中有很多答案在08年版新大纲中是找不到的，过去的考试当中涉及到的一些知识点，根据新大纲和教材，将来是不会考的，但是考试有一个规律，就是对已减去的不会再考，但是新增必考。但我们有两个判断：重者恒重(70%—85%的分数)，新增内容(20%—30%的分数)，今后命题趋势一定会有所变化，但变化也不会大太。 五、学习建议注重自学，寻找规律，记忆重点古语、生僻字，遇到具体制度时多思考。 第一章　中国法的起源与夏、商的法律制度 第一节　中国法的起源与夏朝的法律制度 (约前21世纪——前11世纪) 一、中国法的起源法律不是从来就有的，法律经历了从原始禁忌、习惯到习惯法再到成文法这样一个过程。法律的产生早于国家，在国家产生之前就已经存在原始禁忌和习惯，国家产生之后，用其强制力对这些原始禁忌和习惯进行了确认，才上升为法律。所以，对中国法律起源的探讨不能从夏朝开始，因为在夏朝之前中国就已经存在法律了。中国的先民主要居住在黃河流域和长江流域，这两个区域东临大海、北是草原、西是戈壁、西南是高山，是一个相对封闭的环境，这样一个封闭的环境里，自然条件却非常优越、土壤肥沃，适合农业生产，这就决定了法的两个重要组成部分：行为规则、制裁方法。 (一)礼化为法：礼是中国先民生活中最重要的规则之一。礼，原来是祭祀时盛玉的器具，后来祭祀时用的酒也称之为礼，再往后祭祀之事统称为礼，这一解释获得普遍认可。祭祀是古人生活中的头等大事，祭祀活动有一整套严格的规矩，这些规矩具有强制性，被普遍遵守。慢慢的就具备了法的性质。礼——等级之法。 (二)刑起于兵(考试中出现很多次，04年考的是名词解释，06年考的是单选题)在古代，因为生产力非常落后，我们的祖先自己劳动生产的食物不能自给自足。在这一时期，水和食物是非常重要的资源。氏族社会晚期，为了争夺土地、水源，获取更好的生活条件，氏族之间的战争不断。为了使被征服者及战俘就范，胜利者往往会运用与战争属同一性质的暴力手段，这便是刑。后来，对于氏族内部的矛盾往往也运用刑杀的手段来解决。故圣人因天秩而制五礼，因天讨而作五刑。 (三)中国法律起源的主要特征 1、法律以氏族血缘为纽带：夏朝建立之前，氏族社会分为母系氏族社会与父系氏族社会。母系氏族社会，孩子只知道母亲是谁，不知道父亲是谁。公元前5、6千年，也就是夏朝建立3、4千年之前，进入了父系氏族社会，以父亲作为社会生产和组织生产的核心。氏族之间联合起来就是部落，部落里面要有规则，以氏族血缘为纽带。 2、法律内容上以刑事法制为主：中国法起源时以刑法为主，有三个原因，一个是惩罚和制裁是法的本质内涵；又由于家国一体的国家制度，使得维护君主的专制统治成为这一社会法律的最主要任务，因而，制裁那些有悖君主专制统治的行为成为法的最主要内容；再由于以氏族血缘纽带建立起来的早期中国社会，以自给自足的小农生产方式为其主要的社会经济模式，商品经济难以发达，因此法起源时期的中国法律在内容上即以惩罚犯罪的刑事性法律为其主要内容。 3、法律具有早熟性：没有民法并不代表没有民商事法律行为，这样的一些行为主要集中在礼。祭祀年年都要进行，每个部落都要进行，通过几千年的