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第 26卷第 4 期 政 法 论 坛 Vol. 26,No. 4 2008年 7月 Tribun e o f Po litica l S c ien ce a n d L aw 　 Ju l. 2008 案例研究反思 解 　亘 　　摘 　要 : 由于缺乏理论上的自觉 ,当前的案例研究在 日益繁荣的表象背后掩盖着诸多的缺 陷 ,主要表现为 :案例选择上的盲 目、研究深度的不足 、重要研究类型的欠缺 , 以及法官的过度 参与等 。其中 ,最令人忧虑的问题 ,是研究者们普遍缺乏从案例中抽取先例性规范的意识 。而 造成这种局面的最深层原因 ,来自于 “案例不等于判例 ”的认识 。即使不承认在我国某些典型 性案例具有先例拘束性的作用 ,先例性规范的抽取及其适用范围的限定作为案例研究的重要 类型仍然具有积极的意义 。 关键词 :案例研究 ;先例性规范 ;判例 一 、问题的提起 提到案例 ,人们往往会联想到我国是否应当建立判例制度 , 以及是否已经存在判例制度的雏形等热 点问题 。关于这些 ,学界已经有了很多的探讨 。本文关注的焦点 ,却是国内蓬蓬勃勃开展起来的案例研 究 。那么 ,为什么要关注案例研究呢 ? 1关注案例研究的意义 随着国内法学研究水平的迅速提升 ,随着越来越多的案例通过官方或者非官方的渠道 、以纸质或者 网络的形态被公布出来 ,人们开始越来越多地关注司法实践本身对法律制度和法学的作用 ,尤其是我国 是否应当建立判例制度这样的问题 。关于这个问题 ,绝大多数的论者都对判例制度的引入持积极态度 ; ① 也有部分意见认为判例制度不适合国情 ,但对 目前存在的判例指导制度却持肯定态度 。稍显遗憾的 是 ,绝大多数论文无论是在论点还是在论据上都存在着大量的重复 , ②给人以这个领域的问题已经被议 作者简介 :解亘 ,南京大学法学院副教授 ,京都大学博士课程毕业 。 　本文系司法部 2007 年度国家法治与法学理论研究重点项 目 “我国民法实效制度创新研究 ”的部分研究成果 , 课题编号 07 SFB 1007。 本文最初的创作动机 ,源 自北海道大学法学部田村善之教授主持的一个小范围学习会 ,在写作过程中得到了清华大学教授王亚 新 、上海交通大学教授朱芒以及南京大学法学院讲师熊静波的指正 ,并得到了南京大学中国法律案例研究中心的支持 ,在此一并表示 感谢 。 ( ) ①　例如 ,沈宗灵 : “当代中国的判例 ”,载于武树臣主编 《判例制度研究 上 》,人民法院出版社 , 2004 年 , 193 页以下 ;王继福 、王 ( ) ( ) 秀玲 : “中国宜建立适合中国国情的判例制度 ”,载于 《燕山大学学报 哲学社会科学版 》6 卷 1期 2005年 , 26 页以下 ;刘作翔、徐景 ( ) 和 : “案例指导制度的理论基础 ”,载于 《法学研究 》28卷 3期 2006年 , 28 ～29 页 。 ( ) ( ) ②　2003年以前的文献 ,主要收录于武树臣主编 : 《判例制度研究 上 下 》,人民法院出版社 , 2004 年 。 © 1994-2008 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved