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国际私法教程 林 瑛 第一章 国际私法概述 第一节 国际私法的调整对象 国际民商事法律关系 第二节 国际私法的范围和定义 一、范围 国际私法包括哪些规范,包括什么内容的问题。 二、定义 国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决国际民商事法律冲突的法律部门。 第三节 国际私法的渊源 一、国内立法 二、国内判例 三、国际条约 四、国际惯例 第四节 国际私法的基本原则 一、尊重国际主权原则 二、平等互利原则 三、遵守国际条约和参照国际惯例原则 四、重点保护弱方当事人合法权益的原则 第五节 国际私法学 一、含义及其名称 二、性质(二元性) 三、体系 第三章 冲突规范与准据法 第一节 冲突规范的结构和类型 冲突规范 ,指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范。 例如,“不动产继承依不动产所在地法”就是一条冲突规范,它指明涉及不动产继承的法律关系应受不动产所在地的法律支配。 一、冲突规范的结构 1、范围:判断该规范适用于调整哪一类民商事法律关系。 2、系属 :具体国际民商事法律问题时应如何适用法律 。 例如:“不动产所有权,适用不动产所在地法律” 二、冲突规范的类型 (一)单边冲突规范 例如,我国《中外合资经营企业法实施条例》第12条规定:“合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决,均应当适用中国的法律。” (二)双边冲突规范 例如,“合同方式依合同缔结地法” (三)选择型冲突规范 1、无条件选择适用的冲突规范。 2、有条件选择适用的冲突规范。 例如:我国民法通则第145条规定的“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律”,“涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律” (四)重叠适用的冲突规范 1902年订立于海牙的《离婚及分居的法律冲突与管辖权冲突公约》第2条规定:“离婚之请求,若非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者,不得为之。”这表明,离婚问题必须同时适用夫妇之本国法和法院地法,只有两者均认为有离婚原因时,才准许当事人离婚。 第二节 系属公式与连结点 一、系属公式 所谓系属公式,又称冲突原则,即指公式化和固定化的系属,它适用于解决同类性质的民商事法律冲突问题。 最常见的系属公式有属人法、物之所在地法、行为地法、当事人合意选择的法律、法院地法、旗国法、最密切联系地法,等等。 1、属人法 即以当事人的国籍、住所或惯常居所作为连接点的系属。 一般用来解决人的身份、能力、亲属、继承关系等方面的法律冲突。 2、物之所在地法 即作为法律关系的客体物或标的物所在地的法律。它通常用来解决有关物权,特别是不动产物权的法律冲突问题。 3、行为地法。 即以当事人的行为地为连结点的系属。 行为地法又派生出下列一些系属公式:(1)合同缔结地法;(2)合同履行地法;(3)婚姻举行地法;(4)侵权行为地法。侵权行为地法包括加害行为地法和损害发生地法。 4、法院地法 即审理案件的法院所在地的法律。这一系属公式一般用于解决有关程序问题的法律冲突。有时,这一系属公式也用于解决实体问题,如我国民法通则第147条规定:“离婚适用受理案件的法院所在地法律”。 5、旗国法 即运输工具所使用的旗帜或旗帜标识所属国的法律。它常用来解决船舶、航空器在运输过程中所产生的法律冲突问题。在海事国际私法中,船旗国法是最重要的系属公式之一。 6、当事人合意选择的法律 即民商事法律关系的当事人按其意愿自主协议选择的法律。一国法律采用这一系属,表明它在有关问题上承认当事人选择法律的自主权,所以,这种做法又称当事人“意思自治”。一它主要用来解决合同的法律适用问题,但现扩展至侵权、婚姻家庭和继承等领域。 7、最密切联系地法。 它的起源可以追溯到萨维尼的“法律关系本座说”,但其真正确立和发展则是近几十年的事情。目前,它既可被视作一个法律选择的指导原则,又可作为一个系属公式而大量出现于冲突规范中。它可以适用于许多不同性质的国际民商事法律关系,在合同关系中适用得尤为普遍。 二、连结点(连结因素或连结根据 ) 指冲突规范借以确定某一法律关系应适用什么法律的根据。 例如,在“遗产的法定继承适用被继承人死亡时的住所地法”这一冲突规范中,“住所地”就是该冲突规范的连结点,该冲突规范以住所地作为确定遗产的法定继承关系应适用法律的根据。 连结点有客观的连结点和主观的连结点之分。 (1)客观的连结点主要有住所、国籍、惯常居所、物之所在地、行为地、履行地、法院地等, (2)主观的连结点即当事人的意思,这个连结点主要用于确定合同关系的法律适用。 连结点还可分为静态的连结点和动态的连
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