定位、协调与改革——独立董事与监事会关系研究.pdf

目 录 第一章 公司治理制度综述0 第二章 中国公司治理制度设计的背景及模式3 一、中国公司治理现状及其问题3 二、中国公司治理制度设计模式4 第三章 独立董事与监事会两者并存的理由7 第四章 独立董事与监事会的定位、平衡及协调 11 一、独立董事与监事会的区别定位 11 （一）独立董事的角色界定及职权配置 11 （二）监事会的角色界定及职权配置15 （三）独立董事与监事会的区别定位18 二、独立董事与监事会的平衡及协调23 （一）临时股东大会的提议权和召集权问题24 （二）对关联交易的监督问题24 （三）财务监督问题26 （四）协调程序及冲突救济30 第五章 独立董事与监事会制度的相关完善32 一、独立董事制度的完善32 二、监事会制度的完善35 第六章 充分发挥独立董事与监事会监督作用所必需的配套改革 39 第七章 我国公司监督机制的发展趋势42 参考文献44 0 第一章 公司治理制度综述 自从公司制度产生以来，公司的治理及监控问题就一直伴随着其成长、 发展、壮大的始终；特别是在今天，公司在经济、社会、文化等各个领域 空前的影响力使得公司的运行及管理倍受关注，公司治理和监管的课题由 此也成为百多年来理论界和实务界探索和争辩的热点之一。 公司治理理论及实践由于受各国公司制度发展的政治、经济以及文化 背景的影响，形成各具特色的公司治理模型及相关学说，总括而言，主要 有三种类型：（1）单一型。此一类型以美国为代表，公司除股东会外仅有 董事会作为必设机关，董事会成员由股东会选举产生，董事会作为公司的 业务执行机关。除非公司章程另有规定，公司董事会可以设立一个或多个 委员会，其中专司监督职能的委员会如审计委员会、薪酬委员会的成员全 部或大部由独立董事组成，对执行业务的董事进行监督。 此一类型公司治理结构与分散性的股权结构所要求的经营集中理念相 适应，由于股权高度分散，单个股东持股比例很低，难以对公司决策产生 有效影响，经营权集中于公司管理层，从而弱化了股东的发言权，强管理 者，弱所有者的现象非常突出。公司监管的重点因此集中在如何防止管理 者滥用权力，损害全体股东利益。将监控机关置于经营机构内部很显然是 符合此种理念的。 （2）双层型。此一类型以德国为代表。公司的董事会与监事会呈垂直 的双层状态。公司股东会选举产生监事会（实行员工参与的，部分监事由 员工选举）。监事会任命董事，监督董事会执行业务，并在公司利益需要时 召集股东会会议。董事会在采取某些特定行动时，必须征得监事会同意； 对涉及董事会成员的事务，由监事会代表公司。监事会和董事会有上下位 之别，前者为上位机关，后者为下位机关。 1 （3）并列型。此以日本等国为代表。公司同时设置业务执行机关董事 会和监督机关监事会，二者都由股东大会选举产生，并列存在于股东大会 之下，互不隶属。监事会拥有业务监督权和财务监督权，负责监督董事、 经理的行为和公司财务的合法性、妥当性。 后两种类型的公司治理结构与集中型的股权结构所要求的权力制衡理 念相适应。在集中型的股权结构中，经营者与公司大股东保持着密切联系， 股东能够通过其拥有的强大权力选择管理者，并能通过人事控制使管理者 按股东意愿行事。此种情形下的公司监控重点在于如何平衡大股东与中小 股东之间的关系，防止大股东滥用控制权损害中小股东利益，因此公司内 部监管机构必须脱离经营者，独立的监事会制度由此产生。 2 第二章 中国公司治理制度设计的背景及模式 一、中国公司治理现状及其问题 中国上