论经营者集中救济之产能剥离的受托人制度.pdf

摘 要 贯穿本文的一条主线就是: “构建适合中国国情的产能剥离过程中的受托人 制度”。围绕这一中心,本文主要从以下几个方面展开: 经营者集中具有两面性,一方面它可能会具有或可能具有排除、限制竞争 的效果,另一方面它有利于形成规模经济、提高效率。为最大限度的取其利而 避其害,法律规定对于经营者集中可以附加限制性条件批准。该附加限制性条 件在理论上被称为经营者集中救济措施,它包括结构性救济措施和行为性救济 措施。结构性救济因为其“迅速产生直接效果且具有永久性,将来一般不会发 生逆转,可以完整而及时地消除对反竞争效果的担忧”而备受当局偏爱;产能 剥离作为一种最为重要的结构性救济措施更是核心中的核心。 受托人在国内外既存的法律体系中有多种含义,在外国法特别是英美法中 主要是在信托关系下使用,在我国主要是在民商法体系中的委托关系下使用。 经营者集中救济措施中的受托人包括监控受托人和剥离受托人,它们均明显区 别于既存法律体系中的各种受托人。产能剥离中的受托人制度作为集中救济措 施的受托人整体制度中最为重要的一部分,对其研究具有典型性,能起到以点 代面的功效。 构建受托人制度首先应确定其性质。目前我国法律体系中的受托人主要包 括一般委托关系和特殊委托关系,但由于受托人制度在其具体运行中的公私交 融特点,无法将其归入现行法律体系中的受托人制度中。在英美法系中受托人 制度一般是用信托理论进行解释,但由于信托制度在引进入我国时产生了“变 异”,同时,无论是按照私益信托制度还是公益信托制度均不能很好地解释剥离 过程中的受托人受公权干预的特点,因此,均无法“拿来”用以构建符合我国 国情的受托人制度。由于我国行政权力具有过分干预的传统和经济社会生活广 泛的人际关系因素,同时,受托人制度公私交融的特点,这都决定了建立适合 我国国情的受托人制度应是具有经济法属性的、具有独立地位的受托人,对它 更准确的称谓应当是独立管理人。 构建受托人制度需要从程序上了解其运行的全过程和相关制度。选任的受 3 托人必须符合一定的任职资格,主要要求就是独立性和专业性;为了培育受托 人服务市场,可以借鉴破产管理人中的管理人名册制度;受托人的委任需要合 并当事人与受托人之间签订委托协议,同时也需要反垄断执法机构的批准;受 托人的委任应根据情况“以委任为原则,以不委任为例外”,同时赋予合并当事 人对强制委任情况下寻求救济的权利;受托人按照职能虽有两种,但可以由一 人兼任;受托人的任职是有期限的;受托人的更换要符合相应的条件并经执法 机构批准,不得擅自更换;受托人在特定条件下可以辞任;受托人的终止遵循 一般法律关系终止的规定。 构建受托人制度最重要的是界定三方主体之间的权利义务关系。受托人所 在的法律关系,即委任关系具有经济法属性,它的权利义系具有复合性和公私 交融性。受托人对反垄断执法机构的职责就是它对合并当事人的职权,其职责 的主要内容包括:监督合并当事人的日常行为、审查合并当事人的有关材料、 出售被剥离出去的产能。它与合并当事人之间的权利义务关系是一种公私交融 的关系,具体包括:取得报酬及补偿的权利、必威体育官网网址义务。反垄断执法机构对其 有监督权、批准任命或解除任命的权利、发出指令的权利等等。 根据以上分析,我们应加强对受托人制度的深入研究,以经济法平衡协调 的基本原则为指导,加紧制订相关配套制度。同时,也要注意采用适当的立法 方式。关键词:产能剥离;受托人;经济法属性4 Abstract The main line of this article is: Building the trustee system in the process of divestiture for the Chinese situation. Around this center, this article includes the following aspects:Concentration of undertakings has two sides, on the one hand it leads, or may lead to elimination or restriction of competition, and on the other hand it would be beneficial to economies of scale and improve efficiency. In order to use its benefit and avoid its disadvantages maximally, the law provides for authorities to make the approval with restrictiv