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表决权信托与上市公司中小股东权益保护 中文摘要 真正繁荣健康的资本市场应该是广大中小股东广泛参与的市场，大股东与 中小股东有着共同的利益，是统一的整体。“一股一权”、“同股同权”、“股份多 数决”是股份平等原则的基本体现，也是调动大股东投资热情的动力，但是股 东权利缺乏制约就容易出现滥用，出现“股份多数决异化”，诱发强势股东欺负 弱势股东的潜在威胁。因为其合法权益屡屡遭到侵害，中小股东的投资热情和 信心受到重创。所以,我们既要坚持“股份平等”又要防止“股份多数决异化”。 无论“股权集中”,还是“内部人控制”都易造成中小股东权益的侵害。而 “国 有股集中与内部人控制同在” 恰恰是我国上市公司当前最突出的特征之一，中 小股东权益被侵害的现象就不难理解了。 近几年来，保护中小股东权益成为学术界的一个热门话题，成为我国公司 法和证券法实践中受到普遍关注的问题。保护中小股东利益是实现法的公平正 义价值的要求，是对弱势群体的关爱，也是构建和谐社会的政治需要。2005 年 10月在我国施行了12年的公司法修订通过，新法一个突出的特点是强化了对中 小股东权益的保护，但由于一些规定过于原则化，实际效果其实并不理想，需 要有更多有效的制度安排。表决权是实现股东控制的法定权利，是联系股东与 控制权的纽带，是实现其他权利的基础。源于美国的表决权信托制度是一套比 较成熟的信托产品，在实现中小股东表决权及保护其合法权益方面具有突出的 优点。在我国立法中引入表决权信托，协调好与相关制度的关系，处理好“拿 来”与“本土化”问题后，构建我国的表决权信托制度，通过对表决权的重新 安排，可以为中小股东权益保护提供一个较好的外部控制手段。另外，表决权 信托具有操作成本低，操作简便灵活，制约因素少的特点。因此，我国采用表 决权信托法律制度是必要的，也是可行的。 本文正文共分5个部分: 第1部分是“中小股东的地位及其权益保护”。 首先，笔者明确相关概念， 厘清什么是“股份与股票”、“股东与股权”、“大股东与中小股东”、“公司与上 市公司”，这是认识和研究问题的逻辑起点。其次，分析中小股东的弱势地位及 产生根源，结论是既有外部因素也有自身因素。最后，解析中小股东权益保护 4 表决权信托与上市公司中小股东权益保护 的内涵。指出既要坚持“股份平等”原则，又要反对“股份多数决异化”和“内 部人控制”；基于“人格平等”原则，繁荣发展证券市场和构建和谐社会所需， 必须把对中小股东实行特殊保护作为股份制的重要课题。 第 2 部分是“我国保护中小股东权益的现有制度框架”。 分析我国保护中 小股东权益的现有制度安排及存在的问题和不足，主要是对表决权代理制度、 累积投票制度和代位诉讼制度的分析。表决权代理制度是指公司有表决权的股 东通过一定的方式将自己股份所具有的表决权授予他人，他人以自己的名义行 使此种表决权。表决权代理同表决权征集、表决权信托作为集中股东表决权的 方式既有相似处又有不同点。 第 3 部分是“表决权信托制度与中小股东权益保护”。 首先，分析表决权 信托制度在美国的产生背景。表决权信托 (voting trust)是美国为了保障小股 东权利以及整个股份公司的整体利益，改善股份公司的治理结构而创建的一种 对大股东进行监督的制约机制。表决权信托作为获得公司控制权的一种重要手 段已经成为保护中小股东权益的一种有效方式。表决权信托是一种特殊的信托 方式，特有的性质使得表决权信托具有多种功能和优点。其次，分析表决权信 托制度在其他国家和地区的发展与运用，具体分析了其在日本、我国台湾地区 和大陆地区的发展与运用。最后，探讨表决权信托在中小股东权益保护方面的 价值理念及功能，主要是探讨表决权信托的本质和制度优势。 第4部分是“表决权信托制度与相关制度的协调”。立足于我国现有法律制 度，分析了股东表决权信托制度与表决权征集制度的协调，分析了与公司法新 增的代位诉讼制度及累积投票制度的协调问题。笔者认为只有和这几项制度协 调好，才能较好的保护中小股东的权益。 第5部分是“构建我国的表决权信托制度”。 这是本文最核心的部分，首 先，分析表决权信托制度在我国适用的必要性和可行性。针对表决权信托的特 性，认为我国