论法律原则及其适用.pdf

摘 要 法律原则是法理学研究中的基础性问题，对其展开研究具有重要的理论意 义和实践意义。法律原则一般是指在一定法的体系中可作为规则的基础或本源 的综合的、稳定的原理和准则，往往只提出了立法者对于某一类行为的倾向性 要求，而没有提供明确具体的行为模式，但是这不能否认法律原则直接的行为 规则方面的作用。法律制度都有一定的价值目标，法律原则在一定程度上是法 的价值目标在规范体系中的具体化，是意欲追求的法律精神在规范体系中的集 中体现。法律原则不同于法律规则的抽象概括性与没有确定的行为模式，适用 合理则会为维护公平正义作出贡献；用不好，则会给法官滥用自由裁量权提供 可能，造成司法不公，因此法律原则适用前提的规范化就很重要。 本文以法律原则研究方法为开篇，以功能分析模式着重阐述了法律原则的 概念、理论分类、司法实践适用性问题。 本文共分三个部分，第一部分，主要介绍了法律原则的国内研究现状，对 国内两种研究法律原则的方法论分析，价值分析与规范分析，二者的区别是是 否赋予法律原则的价值优先地位与是否承认法律原则可具体实在把握。而持两 种方法论的学者们分别具有自然主义价值论与实证主义分析论倾向性。本部分 更对现代西方法律思想史与中国古代法律思想史中法律原则的理论进行了简要 分析。 第二部分，为法律原则的概述，本部分阐述法律原则的定义，学界对法律 原则的理论分类，并且提出理论性法律原则与立法性法律原则之分，指出二者 的关系是前者可以构成非正式渊源，但只有被实在立法所纳入法律体系中的理 论性法律原则才能成为具有正式法律效力的立法性法律原则。本部分对几大部 门法混乱的法律原则各自阐述，试图分析原因，把握方向，整理和综述这几大 部门法领域内的法律原则，以及理论性法律原则与立法性法律原则在其中的具 体体现。 第三部分，着重讨论了学界对法律原则在司法实践领域适用中的若干问题， 分别论述了规则之治下的法律原则适用可能性与内在动因，并重点对法律原则 1 适用的情境进行分析，以期为司法实践提供规范化前提。侧重探讨了“穷尽一 切法律漏洞的填补方法之下的适用”，适用规则将严重导致个案不公正时的适 用，规则与非支持该规则的原则发生冲突时，在个案利益衡量中，为了实现利 益平衡或公正，适用法律原则的情形。最后，对法治化背景下法律原则适用与 自由裁量权可能被滥用的关系进行了简要分析。 关键词：法律原则;原则适用;理论性法律原则;立法性法律原则 2 Abstract The legal principles are the foundational question in the jurisprudence research, launches the research to have the important theory and the practice significance. The legal principles are generally the stable principle and the criterion which refer to take the rule for the foundation or the source comprehensive in the system, often only propose the legislator regarding some kind of request for behavior tendentious. It has not provided the concrete activities pattern but that not mean it doesn’t have direct behavior regular aspect function Any legal system has certain value, to some extent, the lega