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论公序良俗原则及其司法适用——兼评泸州遗赠纠纷案 摘 要 改革开放以来，随着中国经济的发展，发展社会主义市场经济已经取得了 举世瞩目的成就。但与此同时，社会上也出现了许多损害国家社会公共利益和 违反一般道德准则的不良现象。因此，在依法治国的大环境下研究公序良俗原 则的地位和功能，借鉴吸收发达国家和地区关于公序良俗的立法经验及判例学 说，对于建立和完善社会主义市场经济法律秩序，依法治国，建立社会社会主 义法治国家，以及构建社会主义和谐社会无疑具有重大的现实意义。 本文正是以此为目的，采用理论分析和案例论证相结合的研究方法，以被 传媒称为“中国公序良俗第一案”的四川泸州个人财产遗赠案例为切入点进行 论述，法院依据《民法通则》第 7 条判决该遗嘱无效，在社会上引起了巨大的 反响。该判决及相关争论反映出理论界、实务界及社会上对公序良俗原则的认 识存在很大分歧，尤其在该原则的适用范围及适用方法上存在相当大的争议和 混乱。然而放眼世界，法国、德国、日本及我国台湾地区已有大量“公序良俗” 的判例，形成了相对成熟严谨的理论，在实践中发挥了重要的作用。公序良俗 原则在中国的适用才刚刚开始，以后可望有广阔的发展空间，实践已经对理论 提出了迫切的要求。我们必须在理论上进行深入的探讨并使之能够适应实践的 需要，否则，公序良俗原则的作用将大打折扣。 公序，即公共秩序，是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序，在 我国现行法上包括国家利益、社会经济秩序和社会公共利益。良俗，即善良风 俗，是指一般道德观念或良好道德风尚，包括我国现行法上所称的社会公德、 商业道德和社会良好风尚。公序良俗原则是指民事主体的行为应当遵守公共秩 序，符合善良风俗，不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。公序良俗原 则是民事法律的基本原则，是各种民事主体行为规则的底线，对各种民事法律 和民事行为具有普遍的适用效力。本文结合四川泸州遗嘱继承纠纷一案，回顾 了公序良俗原则的确立及其产生和发展的过程，提出了其在司法使用过程可能 产生的问题及相应的对策，并对公序良俗原则在具体民事案件中的适用条件和 1 论公序良俗原则及其司法适用——兼评泸州遗赠纠纷案 程序进行了分析。 论文第一章对公序良俗原则进行了阐述，在该章的第一节中，笔者阐述了 公序良俗原则的发展与理论演进。通过从历史角度的阐述，笔者试图展示罗马 法上的“善良风俗”的传承过程及“公序良俗”在近代法典上的确立过程。在 该章的第二节中，笔者以具体的案例为切入点，对我国民法实践中的公序良俗 原则进行分析并指出其存在的问题。 论文第二章主要论述了民法公序良俗的中外立法规定和理论研究。该章包 括四节，每一节分别对法、德、日及我国台湾地区、中国大陆的规定进行了具 体的阐述，涉及到公序良俗的相关法律规定及该规定的特点，理论特点等，从 而进一步论述公序良俗的含义。 该文第三章是本文的重点，主要论述了公序良俗原则的司法适用。，为了论 述公序良俗原则是否适用于司法实践，笔者首先从民法的基本原则的司法适用 入手，对民法的基本原则是否适用于司法实践进行分析。接着论述了公序良俗 原则的特征及功能。第三节主要涉及违反公序良俗原则的判断标准。公序良俗 原则本身充满弹性，作为一种不确定性的规则，立法者并没有为公序良俗原则 明确确定适用条件，以使法官可据以进行逻辑操作。为此笔者介绍了各国公序 良俗标准的获得途径，从而得出判断是否违反公序良俗原则，是一个综合的过 程。最后，笔者试图对本案是否违反公序 良俗，亦即公序良俗原则在本案中的 具体运用问题，作出自己的分析。 最后，作者在结语中得出结论：法律的权威不是靠脱离生活的高谈阔论来 树立的，而是通过与生活的碰撞与共鸣来激发的。严格依法办事是建设法治国 家的应有之义，但如果适用的结果不符合普遍的公序良俗观念，只会引发我们 对法律信仰的怀疑。 关键词：基本原则; 公序良俗; 遗赠; 司法适用 2