论跨境换股并购的政府规制.pdf

摘要 外资并购是并购当事方和政府的一场博弈。一方面，当事方意图通过并购 的行为实现一定的经济效应，但另一方面，由于外资并购会引起国家经济安全 问题、市场秩序等问题，政府的规制是必不可少的。 作为外资并购的一种支付手段和融资手段，近年来兴起的换股并购已逐渐 被行政法规所肯定。本文首先在第一章、第二章中概述了我国外资并购的一般 规制体系，换股并购的含义及其规制的演变。接着，在本文的主体部分第三章 和第四章中，将换股在并购中的运用按并购的目的分为了两类，一类为一般意 义并购中换股并购的运用，一类是以境外上市为目的并购的换股并购的运用。 由于这两类换股并购涉及到的操作流程是完全不同的，因此政府的规制手段也 是不同的。本文分别阐述了两类换股并购政府规制的演变，并以2006年国家六 部委新出台的《关于外国投资者并购境内企业的规定》为基础，详尽的阐述了 我国现行的规制制度。 但是，由于我国外资立法的种种不足，与外资并购规制的缺陷相同，外资 换股并购境内企业的立法和行政规制也有很多缺陷，包括行政立法的效力层级 低，规制主体多级且混乱，行政法规之间互相冲突等等，值得我们探讨。 本文正文共分四章。 在第一章中，本文从具体行政行为和抽象行政行为两方面对我国一般外资 并购的整体规制体系进行了分析，探讨了外资并购一般法律法规规制、产业准 入的规制，并重点介绍了对国有企业、上市公司等特殊对象的特殊规制。 第二章着重于理清目前立法中含混不清的外资并购、境内公司、换股并购 的含义,探讨了换股并购这个新概念的形式、特点、功能，并从纵向发展的角度 阐述了我国政府对换股并购的法律规制的演变。 第三章阐述了一般意义上的并购中跨境换股的运用及其政府规制。一般意 义上的并购可以为中国境内企业以换股的手段并购境外企业的股权，也可以为 外资换股并购中国境内企业的股权，两种方式都可能使中国境内投资者和外国 投资者的身份互换，产生外资准入或境外投资的问题。由于境外投资主要适用 的是外国的法律，因此本文不做探讨。但外资以换股的方式进入我国会产生一 系列的问题。本文主要探讨外资换股收购我国上市公司的问题，中小股东保护 的问题，以及换股比例确定的问题。本文提出了完善换股并购中的信息披露制 度、完善异议股东股份回购请求权，以完善中小异议股东的退出制度、建立类 别股东表决权的保护制度等建议。 第四章阐述了境内企业以境外上市为目的跨境换股的运用及其政府规制。 对于这一部分，各部委在不同的时期做出了积极的尝试，但这方面的法律法规 和政府规制一直处于不确定状态，直到2006年新的《关于外国投资者并购境内 企业的规定》的出台，将这一境外上市的手段纳入了正轨。第四章先阐述了境 外间接上市的概念，以及换股手段在境外间接上市中的运用；接着以《关于外 国投资者并购境内企业的规定》为基础，解读了该种换股并购的政府规制流程 以及立法倾向，最后文章提出了现行立法中互相矛盾的问题以及改善的建议。 关键词： 外资并购 换股并购 海外间接上市 政府规制 Abstract Foreign investors’ merger and acquisition (MA) is a game between MA companies and the government. The companies wish to achieve the economic effects through MA, or to make indirect overseas initial public offering (IPO). However, With the purpose of protecting national interests and maintain national economic sovereignty, a nation usually regulate the international MA by legislation and government regulation. Hence the regulation system and t