融资融券保证金的法律性质认定.pdf

签名： 刘丹 导师签名：黎建飞 日期 2010年 5月    摘 要 融资融券交易又称“信用交易”、“买空卖空交易”或“保证金交易”，是成 熟资本市场的重要的交易制度之一。融资融券交易是投资者向具有资格的证券 机构（各个国家规定不一，多指证券公司）按比例提供担保物，借入资金买入 证券或借入证券并卖出，并在规定期限内卖券还款、买券还券等方法偿还证券 机构的交易方式。融资融券交易分为融资交易和融券交易两类。考虑到融资融 券交易的投机性、高风险等因素，各国对其都采取了严格的监督措施。我国的 融资融券交易自证券市场建立以来就已经存在，但由于监管不利导致证券公司 挪用投资者资金等恶性事件，而后被明令禁止。2005年《证券法》的修改为融 资融券交易打开了缺口。随后中国证券监督委员会出台了《证券公司融资融券 业务试点管理办法》，上海证券交易所与深圳证券交易所也分别制定了《证券交 易所融资融券交易试点实施细则》 。目前我国的融资融券业务尚处于试点阶段， 相关法律法规大多照搬国外的法律制度，这种融资融券制度的构建模式造成了 多方面的问题，本文仅就融资融券保证金法律性质的认定进行讨论。融资融券 保证金法律性质是担保物还是信托财产，相关法律法规规定不仅存在前后矛盾， 而且忽略了与《信托法》、《担保法》的衔接，使得问题更为复杂。 本文由引言、正文和结语三部分组成。 引言简要介绍了研究背景和研究目的，并引入正文。融资融券业务从2010 年3月起正式进入了试点实施阶段，对我国的证券市场的发展起着不容忽视的 作用。但是证监会等机构出台的融资融券规定对保证金的法律性质的界定十分 混乱。在这种情况下，如何界定保证金的法律性质并做好与上位法的衔接是十 分必要的。 正文分为四章，内容如下： 第一章融资融券交易概述。本章主要是梳理涉及的融资融券相关概念并简 要分析其法律特征和法律关系。具体而言，首先对融资融券交易进行定义，从 众多学说中寻求融资融券的特征。其次，分析融资融券交易中存在的法律关系， 如委托代理关系、借贷关系、担保关系。最后，简要介绍融资融券交易在证券 市场中的作用，如稳定证券价格、活跃证券市场、联结货币市场、改善证券公 司生存环境。 第二章国外融资融券保证金性质的认定。为了更好的讨论我国融资融券的 保证金法律性质，本章从比较法的角度对美国、日本、台湾地区的融资融券制 度进行逐一介绍，并对上述国家和地区融资融券保证金的规定进行了系统的分 析。虽然三个国家或地区融资融券制度有所不同，但是在保证金的法律性质认 定上却保持了高度的一致。关于保证金的法律关系全部采用让与担保的学说。 通过上述国家或地区融资融券保证金性质比较研究，引出第三章我国融资融券 保证金法律制度及其法律困境。 第三章我国融资融券保证金性质的认定及法律困境。该章主要通过分析我 国现行融资融券的相关法律法规来界定我国保证金法律性质，从而得出保证金 法律制度的法律困境。具体而言，首先对现行的融资融券的相关法律法规做了 简要介绍，以求大致勾勒出融资融券法律体系的基本框架。其次分析保证金的 法律性质及法律困境。我国的融资融券交易尚处于试点阶段，法律法规尚待完 善，对融资融券保证金法律性质的界定非常不明确，而且某些规定之间相互矛 盾，甚至同一法律文件中对保证金的性质界定都不统一。我国关于保证金法律 性质的主张分为两类，一类是信托财产，另一类是担保物，与之相对的法律关 系分别是信托关系和担保关系。对于信托关系来说，《融资融券业务试点管理办 法》和 《融资融券合同必备条款》中有部分条款将保证金的法律性质定义为信 托财产。然而融资融券交易中受托人消极管理财产、受托人处分财产在一定程 度上受到干预、保证金不完全独立去委托人等规定都与《信托法》相抵触的。 对于担保关系来说，《融资融券业务试点管理办法》等也有部分条款将保证金的 性质界定为担保物。融资融券交易中担保物所有权转移、股票登记、担保物范 围、流质契约等问题都和传统民法体系下的担保制度有着很大的冲突。若如国 外一样将关于保证金的法律关系认定为让与担保，又缺少上位法的支撑。融资 融券交易中保证金法律性质有待出台相关的新规定进一步厘清。 第四章解决保证金法律困境的建议。证监会在架构我国现行融