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摘 要
人是一种符号的动物,符号化的思维和符号化的行为,是人类生活中最富
于代表性的特征,并且人类文化的全部发展都依赖于这些条件。人类通过符号
得以交流思想,而商标作为现代市场经济最重要的标记符号,其在商品交易的
过程中发挥着巨大的作用。
关于商标的定义,一般认为是指商品的生产经营者在其商品或服务上使用
的,由文字、图形、颜色、三维标志或上述要素的组合所构成的,具有显著特
征、便于识别商品或服务本身及其来源的标记。对于商品与服务的经营者而言,
商标作为特定商品与服务来源的指示,得以将自己与其他人区分开来,从而分
配着市场利益。对于消费者而言,他们得以通过商标选择所需要与所信赖的商
品与服务,这大大降低了交易的搜寻成本,商标所揭示的相关商品与服务的信
息,又保障了消费者的知情权,无形中也保障了消费者的利益。从市场秩序的
建立方面来说,商标专用权的确立与否以及权利保护范围的大小,不但关乎商
标使用人与所有人的财产权保护,而且对其他市场主体的权利、自由也有重要
影响。另外,商标专用权的确立,有利于防止他人未经合法授权使用商标搭便
车获得利益,同时防止商标的混淆与淡化以及其他不合理使用行为,这有利于
保护各个市场主体的合法利益,构建合理有序的市场竞争秩序。
商标显著性作为商标法的核心概念,不仅决定着特定标记或符号能否成为
商标,获得商标注册,而且在商标保护中也成为考察的重点。对于那些具有内
在显著性的商标而言,其注册与保护的规则相对简单,而对于那些缺乏内在显
著性的标记而言,其要想获得商标注册与商标法的保护,必须通过使用获得显
著性,即商标第二含义。当某一标志或符号本身原本不具有区别商品或服务来
源时,如经使用后,相关公众得以据此识别商品或服务的来源,则其取得了识
别性,因此可能成为商标注册与保护的对象,这种取得的识别性则称为商标的
“第二含义”。通过使用获得了显著性的标记与符号,称为第二含义商标。
本文首先通过考察商标的定义以及有关商标的各种理论学说,明确商标的
本质含义及其价值来源,进一步明确商标权是一种私权、一种财产权,在此基
1
础上探讨商标的显著性与商标第二含义,通过比较考察欧美有关商标第二含义
保护的相关制度,对我国商标第二含义的保护制度提出完善建议。
本文在内容上分为以下几部分:
第一章着重论述商标的基本理论,为后文的论述打下基础。首先明确商标
的概念,即商标是什么,以及商标权与知识产权的关系;其次综合分析各种有
关商标的理论学说,从而得出结论,即商标的形式是符号,但符号不等于商标,
只有作为商誉指代的符号才是商标。最后,论述商标权作为一种私权,作为一
种财产权的理论基础以及在当下社会主义市场经济中的重要地位。
第二章着重论述商标的显著性与商标的第二含义。第一节明确了显著性的
定义、分类以及法律价值,为论述商标的第二含义提供理论基础。第二节论述
商标第二含义的定义、特征以其法律价值。
第三章从比较法的角度出发,对第二含义问题加以阐述。首先,考察《巴
黎公约》、《与贸易有关的知识产权协议》中的有关规定,评述其立法精神与立
法缺陷。其次,回顾了美国有关商标第二含义保护的立法与理论学说,并通过
一系列有关商标第二含义的判例回顾,评述了商标第二含义的各种判断标准。
最后,通过对欧盟地区的立法司法实践考察,探讨了欧盟地区有关商标第二含
义的保护制度。
第四章从中国的立法与司法现状出发,对商标第二含义理论的适用范围、
认定标准、认定主体以及举证责任等等方面加以探讨,希望从上述方面完善我
国的商标第二含义保护制度。
关键词:商标 显著性 第二含义
2
Abstract
The human being is creatures of symbols that think and act in symbolic
forms.
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