上市公司要约收购制度法理研究及制度设计 ——以上市公司要约收购实践为视角.pdf

摘 要 上市公司收购是各国证券市场发展到一定程度的必然现象，纵观当今跨国 巨头公司，几乎没有哪家不是通过收购、兼并的手段完成其规模、产业扩张。 要约收购英文原文为Tender Offer，是指通过向上市公司全体股东发出公开收 购要约的形式收购上市公司股份，达到控制上市公司的目的，其最大特点是在 所有股东平等获取信息的基础上，由股东 自主做出选择，因此被视为完全市场 化的规范收购模式，有利于防止各种内幕交易，保障全体股东，特别是中小股 东的利益。我国的要约收购在很长的时期内处于平寂状态，近年来，随着股权 分置改革的逐步推进以及证券市场相关制度的逐步完善，要约收购也呈现出愈 演愈烈之势，相信在不久的将来，要约收购也必将在我国证券市场中占据极其 重要的地位，因此对相关法律制度的研究在此时也就显得尤为重要。 根据制度经济学的观点，法律制度设计对经济参与者的行为选择是存在关 键性影响的。本文以此为视角，通过比较我国各个时期要约收购制度的演变， 结合证券市场实践，分析不同阶段的制度设计对参与者行为的影响，进而在最 后提出以进一步鼓励我国上市公司要约收购发展为目的的法律制度完善建议。 本论文除引言、结语外共分为四章，第一章上市公司要约收购概述，第二 章上市公司要约收购制度法理研究，第三章我国不同时期要约收购制度分析及 对实践影响，第四章完善我国上市公司要约收购制度的建议。 第一章首先界定了上市公司收购、上市公司要约收购在本文中的定义，然 后对要约收购的特点及分类进行介绍，为后文的论述进行铺垫。 在本文中，上市公司收购被界定为“收购方（持有人）持有上市公司股份 的比例达到5%之后，通过协议、要约、公开市场购买等各种方式，继续增持上 市公司股份的行为”，根据我国相关法律法规，上市公司收购分为要约收购、协 议收购、间接收购三类（法定分类），这是根据收购方式的不同所进行的划分。 相比于协议收购，要约收购具有公开性、对象广泛性、高风险性、强制性等特 点，是更为市场化的收购方式。根据收购的股份数量，要约收购可分为全面要 II 约收购与部分要约收购；根据是否出于法律义务，要约收购可分为自愿要约收 购和强制要约收购；根据是否得到上市公司管理层合作，要约收购可分为友好 要约收购与敌意要约收购。 第二章对上市公司要约收购的基本法理进行了分析，包括所遵循的基本原 则，某些重要制度（强制要约收购制度、敌意收购与反收购制度）的法理依据。 根据《证券法》所确立的“公开、公平、公正”三原则的要求，上市公司 要约收购应遵循的基本原则包括保护中小股东利益原则、目标公司股东平等待 遇原则、信息充分披露原则，这也是《证券法》三公原则在上市公司要约收购 领域的延伸。强制要约收购是国际上多数国家都采用的基本制度之一，即收购 方持有上市公司股权达到一定比例后，负有向上市公司全体股东发出收购要约 的义务。上市公司收购的实质是股份的买卖行为，根据民法基本原理，处于平 等地位的交易双方应遵循意思自治原则，不应附加强制性义务，但上市公司收 购不是简单的股权交易，其更深层的价值在于控制权的转移，对广大中小股东 利益也将产生实质性影响。由于现代公司制度实行的是资本多数决原则，中小 股东的权益很难在控制权转移的决策中得到保障，因此，法律赋予了其以同等 条件出售自身股份的权利。同时发出强制要约必须履行严格的法定信息披露义 务，因此，强制要约制度全面反映了上市公司要约收购的三个基本原则。反收 购制度是上市公司要约收购中另一项重要基本制度。反收购行为一般只发生在 敌意要约收购中，由于上市公司要约收购涉及到众多上市公司股东、收购方、 上市公司管理层等多方利益群体，从市场的角度而言，敌意要约收购一方面可 以提升上市公司治理效率，驱逐经营不善的管理层，另一方面也可能被滥用而 侵害上市公司股东利益；反收购措施则一方面可以制约收购方可能损害股东利 益的不规范行为，另一方面也可能会滥用反收购措施，降低市场资源配置的效 率。因此，如何在反收购制度设计中实现多方主体利益间的平衡就成为了各国 反收购制度设计的基本出发点，各国对这一“度”的把握也不尽相同。 第三章介绍我国不同时期要约收购制度的设计，并结合具体案例分析其对 证券市场实践行为的影响。 我国证券市场起步较晚，并且由于特殊历史原因