论上市公司高管背信罪.pdf

摘 要 我国上市公司的发展速度惊人但业绩平平，由于我国金融资本市场和上市 公司制度中存在的种种缺陷，上市公司管理人员的违法犯罪行为层出不穷。近 年来，一些上市公司的管理人员、控股股东、实际控制人，以无偿占有或者明 显不公允的关联交易等非法手段，侵占上市公司财产，严重损害上市公司和公 众投资者的合法权益。因此立法机关在刑法修订案（六）中增加规定，将此种 行为规定为犯罪。本文即是围绕本罪进行的展开研究。 文章首先对本罪的设置背景和经过进行了介绍，对本罪的罪名和概念进行 了探讨，认为本罪应该称作上市公司高管背信罪，这个罪名准确揭示了犯罪的 本质特征，符合罪名确定的明确性、简练性原则，具有时代特征、呼应了刑法 学发展方向。 作为一个全新的罪名，上市公司高管背信罪的客体、客观方面、主体都具 有自己独特的内涵。本罪的客体可以概括为：上市公司的管理秩序，上市公司 及其股东的利益以及作为市场经济发展支撑的社会信用。在客观方面中，违背 对公司的忠实义务，侵害上市公司利益是本罪的本质特征；六种侵害上市公司 的行为各有所指；致使上市公司遭受重大损失这一标准应该根据相关的司法解 释和上市公司的特点确定，应该包括直接经济损失、间接经济损失和其他损失。 上市公司高管背信罪的主体是特殊主体，要结合我国公司法等相关法律来理解 上市公司的董事、监事、高级管理人员，控股股东或者实际控制人。本罪的主 观方面是故意。 在认定上市公司高管背信罪时，应当把握犯罪客体、客观方面、主体在区 分罪与非罪中的作用，正确认定违背对公司忠实义务、侵害上市公司利益行为、 造成重大财产损失及犯罪的故意心态。同时还应注意分清上市公司高管背信罪 与挪用资金罪、职务侵占罪、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的界限。上 市公司高管背信罪与徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪存在法条竞合的关系。 尽管上市公司高管背信罪的出台具有重要的理论意义和实践价值，条文的 设计也是立法者们深思熟虑的结果，但是从整体上看，本罪罪状的描述和相关 构成要件要素的配置上还存在不科学之处。首先，本罪客观方面规定的“利用 职务便利”，与“违背对公司的忠实义务”、“操纵上市公司”存在一定的重合， 应该将其从罪状中删除。其次，本罪对行为危害性程度的要求仅仅规定为“致 i 使上市公司利益遭受重大损失”稍嫌不足，应该将“情节严重”、“情节极其严 重”列入上市公司高管背信罪的罪状，以保证将那些虽然没有造成重大损失但 具有相当危害性的行为纳入本罪，合理划定犯罪圈。 上市公司高管背信罪属于特殊的背信罪，它与一般背信罪之间是一种法条 竞合的关系。所谓一般背信罪是指，受委托处理他人事务的人，为谋求自己或 者第三者的利益，或以损害委托人的利益为目的，而违背其义务，致使委托人 的财产或财产性利益受到损失，数额较大或者情节严重的行为。我们应该通过 上市公司高管背信罪的立法实践，去逐渐探索并尽快建立一般背信罪，这样对 于完善我国的法律体系，弥补法益保护的空缺，促进市场经济健康发展、社会 和谐进步都大有裨益。 关键词：上市公司 高管 背信罪 忠实义务