论上市公司关联交易的法律规制.pdf

摘 要 上市公司关联交易是指上市公司及其控股子公司与关联人之间发生的转移 资源或义务的事项。关联交易本身是一个中性的经济概念，其结果有利有弊。 一方面，公平的关联交易可以降低交易成本、优化资源配置、实现公司利润的 最大化，增强企业的竞争力并推动其发展；另一方面，不公平的关联交易却损 害了交易对方或与交易对方有利益关系的其他非关联人（如少数股东、债权人 等）的利益，损害正常的社会经济秩序，并最终危害社会整体经济利益。由于 我国证券市场的特殊因素，以及国有企业改革的特殊背景等原因，导致我国上 市公司的关联交易频繁发生，形成了很大的危害。本文以规制上市公司的关联 交易为出发点，研究了关联交易的本质特征和上市公司关联交易产生的原因极 其危害，并对我国现有相关立法进行了调查分析，重点分析了我国新修订的《公 司法》中引入的几个相关制度，最后提出了完善规范上市公司关联交易的法律 制度的建议。总的来说，文章分为四章进行论述。 第一章主要论述了上市公司关联交易的界定及其本质特征。识别关联交易 的关键是找出企业的关联方。通过对不同国家和地区对于关联方界定的比较， 得出对关联方的判断应采取“实质重于形式”的原则，只要双方中一方能够控 制或施加重大影响于另一方财务和经营决策的制定，或双方受同一方的控制或 重大影响，使得其中一方难以按其独立意志追求和维护自身的独立经济利益， 则双方互为关联方。关联交易具有隐蔽性，内部人之间存在利益冲突，交易主 体法律上平等而实质上不平等，且结果有利有弊，而关联交易最本质的特征在 于交易表面上发生在两个或两个以上当事人之间，实际上却由一方决定。 第二章对我国上市公司关联交易的原因和危害进行了探析。国外公司关联 交易行为的主要目的在于避税，我国上市公司关联交易目的不仅为了避税，还 与我国证券市场的特殊因素，国企改革造成的特殊背景，以及上市公司治理结 构不完善，内部人控制严重有着密切的关系。接下来，分析了上市公司关联交 易广泛存在所造成的危害。上市公司通过关联交易避税，导致国家税收流失， 侵害国家利益；而上市公司关联交易最主要、最常见的危害，就是侵害上市公 1 司中小股东的权益，同时也侵害了从属企业债权人的利益。除此之外，采用购 销方式的关联交易还会加大上市公司的风险，降低上市公司的竞争能力和独立 性。从宏观上来看，上市公司大量关联交易的存在，会形成繁荣假象，误导投 资者，扭曲资本市场资源配置的功能，影响资本市场的正常发展。 第三章对我国规范上市公司关联交易的现行规范进行了调查分析，并主要 介绍研究了新修订的《公司法》中确立的几项规制关联交易的制度。在新《公 司法》修订以前，我国对关联交易的规制主要由税法，会计法和证监会的部门 规章进行，而证监会真正开始加大对上市公司关联交易的监管也是始于1997年。 旧《公司法》中仅有少量条文规定了董事和经理的忠实义务和对特殊形式的关 联交易的限制，且太过原则，操作性不强；作为规范证券市场的根本大法《证 券法》对于上市公司关联交易的规制几乎是空白。总体来说，我国对关联交易 的规制比较薄弱，立法档次不高，因此约束力有限，且法出多门，有的甚至相 互冲突。新《公司法》顺应现实，对关联关系进行了界定，并引入了揭开公司 面纱原则，股东派生诉讼制度和决议撤销请求权制度等，同时也规定上市公司 要设立独立董事，但对这些制度的具体操作并没有做出相应的规定。此外，新 《公司法》尚未确立控制股东的诚实义务和股东表决权排除制度。鉴于我国上 市公司关联交易的广泛存在和现行立法的实际情况，有必要完善上市公司关联 交易的法律规制。 第四章在第三章分析的基础上，结合我国上市公司关联交易的实际情况， 对完善我国上市公司关联交易的法律规制进行了构建，是整篇文章的重点。本 章的制度设计共分为四个部分。第一部分在现有的上市公司关联交易的信息披 露制度上，提出加强关联交易信息披露制度的几点建议：应完善关联交易的及 时披露制度，使之更加具有操作性，并对关联交易的定价政策，交易事项的影 响等关联交易实质要素予以披露，同时在关联信息披露制度中，还应对中介机 构，如会计师事务所，资产评估事务所的行为加以规范，确保信息的真实性； 第二部分针对控制股东通过各种方式对从属公司行使经营管理权，和我国的关 联交易主要发生在控制股东与上市公司之间这样的事实，论述了对控