论外资并购的法律监管.pdf

摘 要 跨国并购已经成为国际投资的主流趋势，它在促进我国经济发展的同时，也带来了许 多负面影响。构建我国外资并购法律体系，对跨国并购实施法律监管是社会主义市场经济 的必然要求。本文通过揭示外资并购的本质，研究我国外资并购及其立法现状，剖析我国 外资并购法律监管中存在的突出问题，积极探讨外资并购法律监管的基本原则，借鉴国外 一些先进经验，有针对性地提出了完善我国外资并购监管的法律建议。 本文主要分为四章，现将具体内容简介如下： 第一章是外资并购的概述，共分五个部分。 第一部分概括介绍和分析了外资并购的概念和本质。第一，介绍了界定外资的标准， 指出应遵循资本来源地标准；在分析《新大不列颠百科全书》和《外国投资者并购境内企 业暂行规定》中并购定义的基础上指出，界定外资并购，关键是明确并购交易中企业控制 权的转移，体现外资并购的逐利本性。第二，通过从私法角度分析资本本性，从公法角度 分析内外资价值取向，归纳出了外资并购法律监管公私融合的本质特征。 第二部分总结了外资并购的作用。外资并购对外国投资者、境内企业和东道国都有很 重要的作用。本文通过分析总结了外资并购的五点作用。第一，低成本的资本融合。第二， 获利周期显著缩短。第三，加快实现全球战略。第四，并购方式多样化，可适应不同的环 境和要求。第五，并购具有协同效应和引导效应。外资并购还可以促进东道国产业布局的 优化和产业结构的调整和提升，实现产业政策和竞争政策目标。外资并购有利有弊，本文 在阐述其作用的基础上对外资并购的弊端也作了简要分析。 第三部分介绍了我国外资并购的现状，并结合其本质和作用简要分析了我国外资并购 过程中存在的问题。我国的外资并购以十一届三中全会为界点可分为两个阶段。三中全会 前基本没有外资并购实践，三中全会后则取得了突飞猛进的发展，外资并购交易额增长迅 速，但是与全球范围内跨国并购交易额占国际直接投资的比例相比，我国的外资并购水平， 无论从数量上还是质量上，都比较落后。 第四部分较为详细地重点介绍了我国外资并购立法现状，在介绍的同时简要提出了其 中存在的问题。第一，外商投资企业法。作为主体法律制度，它规定的投资条件、审核标 准不仅适用于新建投资，而且适用于外资并购。第二，公司法律制度。它也属于主体法律 制度，其中有关股权转让、转投资、关联企业、社会责任等规定为跨国并购提供了原则性 参照。第三，宏观经济调控法。重点介绍和分析了企业所得税法，指出应及时统一内外资 企业所得税法，建立公平竞争的投资环境。第四，外资并购行政法规和规章。主要介绍了 具体的、专门的外资并购实施规范，分析了这些法规和规章之间的冲突和矛盾，指出协调 性的重要。第五，外资政策。介绍了影响外资并购的产业政策，在主要分析政策和法的关 系的基础上，提出要制定产业政策法，架构我国经济政策体系。 第五部分是本章小结，指出了导致我国外资并购和外资并购法律监管之间矛盾的主要 原因。 4 第二章是外资并购法律监管概述，共分三大部分。 第一部分简单介绍了外资并购法律监管的概念。 第二部分根据外资并购法律监管的概念，归纳了外资并购法律监管的模式。外资并购 法律监管的模式主要有三种。第一，外资并购准入监管，即事前监管。第二，外资并购交 易监管，即事中监管。第三，外资并购企业经营监管，即事后监管。这三种模式环环相扣， 对外资并购交易实施全程监管。 第三部分通过对外资并购法规的原则性规定的分析介绍，重点归纳了外资并购法律监 管的基本原则。外资并购法律监管应遵循五项基本原则。第一，有限制的国民待遇原则。 第二，国家经济安全原则。第三，实质公平原则。第四社会责任原则。第五，社会公共利 益原则。这五个基本原则是在透析外资并购的本质、作用、我国外资并购及其法律监管现 状和存在问题的基础上，结合经济法理念总结得出的，是构建我国外资并购法律监管体系 的基本精神和指导思想。 第三章阐述了我国外资并购法律监管中主要存在的五大问题。 第一部分，外资并购法的立法目的不统一。通过简要介绍外资并购法律法规中的目的 性条款，指出我国外资并购法缺乏统一的指导精神。 第二部分是外资并购法律体系不健全。我国没有制定外资并购法典，外资并购法律规 范之间衔接性不足。 第三部分是关