第4讲实证分析法学.ppt

第三讲 分析实证法学 Introduction 一.分析实证法学相关概念 二.分析实证法学历史沿革 三.分析实证法学的核心命题 四.实证分析方法 核心观点： 法律实证主义—— 什么是法律？—— 事实问 题—— 客观分析：需要经过经验性地参考和分析 客观社会现象来回答，在进行分析时，只应考虑 那些能被确定为法律上相关的材料，因为法律是 一个独立的现象，只在其自己的术语范围内才能 发生、存在和被解释，尽管它可能与诸如道德、 宗教、伦理等其他社会现象有某种相似性或相关 性。 一.分析实证法学相关概念 1.实证主义：以自然科学方法为指导来研究法； 否弃一切假设性的建构，仅关注经验性的考察和 事实的联系。反对先验的思辨。实证主义渗透到 法律领域，形成法律实证主义。 2.分析法学：奥斯丁将法理学与伦理学之间划分 了一条明确的界线。实在法与理想法无关。 3.新分析法学：哈特：法理学学科的关键问题在 于两类规则的结合，即主要规则和次要规则。 分析法学 19世纪边沁和奥斯丁所创立的“法律命令说”，在研究法律上，主张采用分析的方法，总结概念、范畴、原则。 《道德与立法原理导论》 边沁明确区分了立法学和法理学：前者是批判性的，是伦理学的一部分；后者是阐述性的，科学的法理学应该严格限定在实在法领域。 分析实证法学 分析实证法学属于实证主义法学的一部 分 孔德将人类知识划分为三个时期：神学时期、形而上学时期和实证主义时期。 将实证主义方法用于法律研究就形成实证主义法学。 Auguste Comte(1798-1857) “实证主义”一词来自于孔德。 法国实证主义哲学家，社会学家,西方社会学的创始人。1830年《实证哲学教程》第一卷出版。 法律实证主义或实证主义法学 分析法学：对于制定法的实证研究 历史法学：对于法律历史的实证研究 社会学法学：法律在社会中的实证研究 狭义的法律实证主义通常指分析实证法学，即自奥斯丁到哈特、拉兹等一派。而新分析法学，指战后奥斯丁法学的新发展，主要是哈特开创的语义分析。 二、分析实证法学历史沿革 古罗马 公元3世纪共和国末期的法学家格伦卡留斯将《十二表法》以来的立法文件系统进行整理、解释，这是罗马注释法学的起点，也是分析实证法学的源头。 罗马帝国时期，注释法学得到很大发展。拉别奥关于罗马国家立法文件的注释著作达400卷。盖尤斯的《法学阶梯》、乌尔比安《法学总论》都是著名的法学著作。 但罗马法学总体是运用性的，法律技术性的，而非哲理性的。 中世纪直至罗马法复兴，才恢复了分析实证法学被中断的传统。 波尼亚大学系统地注释、评注罗马法，并向欧洲输送了大批专业法律人才。 11-13世纪前注释法学派对《国法大全 》编辑、解释。 13-15世纪评注法学力图结合实践抽象出法律的一般原则、原理。 17、18世纪古典自然法学鼎盛，但 霍布斯在定义“约法”的时候，认为“约法对于每一国民而言，意味着这样一种规则，即国家由此区分对与错的命令，是由文字、著述或其它充分的标识所表示出的国家意志”。 THOMAS HOBBES (1588-1679) The universe is corporeal; all that is real is material, and what is not material is not real. --The Leviathan 休谟则瓦解了传统的自然法的本体论，他认为“事实问题和价值问题是两个不同的问题，一个人不能从‘是’中推出‘应当’。有关事物实际如何的知识并不能告诉我们它应当如何。 ” 直至边沁和奥斯丁，分析实证法学终得以确立。 三、分析实证法学的核心命题 奥斯丁作为创始人，核心思想： 1.法律命令说-法律是主权者的命令，以制裁为 后盾。。 2.严格区分法律与道德，法理学研究法律，不论其善恶。 3.法理学研究的对象，是实际存在的由人制定的 法，即“是政治优胜者对政治劣势者制定的法”。 奥斯丁认为法理学应限定于“严格意义上的法”。而“不是宽泛模糊的‘法’”。 哈特提出了五条代表法实证主义的命题：(1)法律是命令；(2)法律概念的分析是有价值的研究，它有别于社会学和历史的探究，也有别于对法律的评估；(3)法律决定可以通过逻辑方法从既有的规则中获得，无须求助于社会目标、政策或道德；(4)道德判断无法依据理性的论证、展示或证明得以证成；(5)对既定的实证法及理想的法律，应分开处理。 澳大利亚法学家萨莫斯（Robert?S.?Summers） 于1966年提出了法律实证主义的十大含义：1.法的应然与实然的区分。 2.对实定法的概念适宜于分析研究。 3.主权或权力是法律的本质。 4.法律是一个封闭的体系。 5.