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一名周同学384 分,2012 年第一名王同学402 分,2013 年第一名郭同学402 分。
五、司法审查的制度性困惑与回归司法诉讼形态:公司改革抑或政治改革
(一)制度性困惑
(二)回归司法诉讼形态:如何使法院成为独立、中立的裁判者?
(三)司法改革抑或政治改革
国际人权公约和 WTO 制度,以及依法治国和国家尊重和保障人权的宪法原则对中国的司法审查制度提
出了挑战,我国在加入 WTO 议定书中对司法审查作了如下承诺:①中国应设立或指定并维持审查庭、联络
点和程序,以便迅速审查所有与《1994 年关税与贸易总协定》(“GATT 1994”)第10 条第 1 款、GATS 第 6
条和《TRIPS 协定》相关规定所指的法律、法规、普遍适用的司法决定和行政决定的实施有关的所有行政行
为。此类审查庭应是公正的,并独立于被授权进行行政执行的机关,且不应对审查事项的结果有任何实质
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利害关系。②审查程序应包括给予受经审查的任何行政行为影响的个人或企业进行上诉的机会,且不因上
诉而受处罚。如初始上诉权需向行政机关提出,则在所有情况下应有选择向司法机关对决定提出上诉的机
会。关于上诉的决定应通知上诉人,作出该决定的理由应以书面形式提供。上诉人还应被告知可进一步上
诉的任何权利。
司法权本质上是一种判断权,因此,法院和法官必须有独立和公正的立场。
中国法院和法官不独立是个政治问题,表现为三个大的方面:一是在整体的制度上,中国的司法审查
缺乏司法诉讼形态。二是中国法官的产生和职位不独立,法院的院长主要是由组织部和党委来定,法官的
身份不独立,不是常任,不是终身制,法官可以任意调用。在党政法军权力纵向一体化的政治和意识形态
下,中国的法官制度缺乏巩固的民主基础和合法性基础。(我 1997 年在山东惠民县代理了一个老百姓告公
安局的集团诉讼,据说法院开庭时该院院长就向组织部门递交了一份“提前退休”的报告书,准备办完此
案后随时“告退”。)三是中国法院的财政不独立,是由政府来管,法院怎么来监督政府呢?来合理合法地
判案呢?(我2002 年在大连市中院代理了一个行政案件,开庭前法官就告诉我本案肯定要维持政府的决定,
判我败诉,因为本中级法院最近要盖大楼,要向被告要地要钱。)中国的法官没有稳定的专业性,法官的待
遇太低,很难有自信心和司法职业荣誉感,制度不让法官体面,法官必然会给制度抹黑。
中国的司法审查改革必然是一场政治改革。
关于违宪审查制度,我主张建立一种复合审查制:由全国人大宪法委员会行使立法的合宪性审查权,
由最高法院违宪审查庭行使宪法诉讼审查权。
关于对行政行为的司法审查,我主张在改革的过渡时期可以进行三项试验:第一,让法院独立于地方
党政部门,人事组织上实行稳定的、专业性的垂直管理。第二,财政上,人民法院的财政独立于地方政府,
不受地反控制,每年全国人大开会时给全国法院系统通过统一的财政拨款案,诉讼费全部由法院收支。第
三,把基层法院的行政庭全部撤销,把行政庭设在中级人民法院;根据人口、经济发展水平和地区分布特
点,在北京、上海、重庆、广州、武汉、郑州、西安、沈阳、青岛、厦门等十个城市设立高级巡回行政法
院,确保二审独立于省级政府;在北京设立最高行政法院,不审案,主要是监督。好处:一是使法院独立,
二是使法官专业化。
[进一步思考]
司法审查的理论基础是什么?中国的立宪体制是否具备这一基础?
比较英美和欧陆的司法审查模式,分析哪些制度可以为中国所借鉴?
分析中国司法审查制度的特点及社会基础。
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从中国行政诉讼的执行情况分析中国司法审查的制度性困惑。
如何改革使中国的司法审查制度回归公正独立的司法诉讼形态?
[进一步阅读]
张千帆:《宪法学导论》第三章“宪政审查与宪法效力”,法律出版社,2004。
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