包万超 行政法与社会科学 考研笔记（背诵版·精简版·育明教育版）.pdf

包万超:行政法与社会科学 考 研 笔 记 背诵版·精简版·育明教育版 官方网址 北大、人大、中财、北外教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班、少干、强军 育明教育：《行政法学》复习指导笔记 第一讲 宪法与行政法的基础概念 一、分权与制衡（checks balances） 分权与制衡是宪政的经典原理，它的含义有狭义和广义之分，前者是指立法、行政和司法分立与制衡， 后者包括中央与地方、国家与社会的分权与制衡。 分权与制衡原理是孟德斯鸠在《论法的精神》中系统阐述的宪政原理： 当立法权和行政权集中在同一个人或同一个机关之手，自由便不复存在了；因为人们将要害怕这个国王或 议会制定暴虐的法律，并暴虐地执行这些法律。 从事物的性质来说，要防止滥用权力，就必须以权力约束权力。我们可以有一种政制，不强迫任何人去做 法律所不强制他做的事，也不禁止任何人去做法律所许可的事。 [参见孟德斯鸠：《论法的精神》，154 页] 二、法治（rule of law） 法治是与人治相对的概念，区别两者的标志是：当一个国家或政府的决策面临分歧的时候，是由某个 人说了算还是依法定程序解决。前者是人治，后者是法治。法治的标志是存在一个法律之下的政府。 亚里士多德在《政治学》中的经典定义： 法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制定得良好的法 律。 构成宪法基本原则的所谓“法治”有三层涵义，或者说可以从三个不同的角度来看。 首先，法治意味着，与专横权力的影响相对，正规的法律至高无上或居于主导，并且排除政府方面的 专擅、特权乃至宽泛的自由裁量权的存在。 其次，法治意味着法律面前的平等，或者，意味着所有的阶层平等地服从由普通的法院执掌的国土上 的普通的法律；此一意义上的“法治”排除这样的观念，即官员或另类人可以不承担服从管治着其他公民 的法律的义务，或者说可以不受普通审判机构的管辖。 最后，法治可以用作一种表达事实的语式，这种事实是，作为在外国自然地构成一部宪法典的规则， 我们已有的宪法性法律不是个人权利的来源，而是其结果，并且是由法院来界定和实施的；要言之，通过 法院和议会的行动，我们已有的司法原则得以延伸从而决定王室及其官吏的地位；因此，宪法乃国内普通 法律之结果。 三、民主（Democracy） 民主是与专制相对的概念，它的核心意义是指公民在自治权的基础上根据多数决策规则，决定公共事 官方网址 北大、人大、中财、北外教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班、少干、强军 务和个人事务。 民主与法治的关系：民主=个人自治+法治 民主与自由（freedom） 民主与个人主义（Individualism） 先定约束与民主的悖论 民主的决策规则：A、一致同意（最高形式为公民公决） B、绝对多数规则 C、过半数规则 D、相对多数规则 四、行政法（administrative law） 行政法的渊源 （一）：成文法渊源 A、国际公约、条约、协定 B、宪法 C、法律（全国人大及其常务委员会） D、行政法规（国务院） E、地方性法规（省、自治区、直辖市的人大及其常务委员会，省府市所在地的人大及其常务委员会，较大 市的人大及其常务委员会，经济特区的人大及其常务委员会） F、自治条例和单行条例（自治区、自治州和自治县的人大及其常务委员会） G、部门规章（国务院的部委、行、署、直属机构） H、地方政府规章（省、自治区、直辖市的政府，省府市所在地的政府，较大市的政府，经济特区的政府） （二）