从压制型刑法到自治型刑法_兼论我国刑罚制度完善及合理适用.pdfVIP

从压制型刑法到自治型刑法 ———兼论我国刑罚制度的完善及合理适用 王瑞君 摘要 : 与政治上专制相对应 ,人类社会早期的刑法 ,其干预广泛 ,裁判者自由裁量权大 ,法律道德主义盛行 ,刑法 呈现压制型特征 ;近代以降 , 自治型刑法逐渐成为主导性的刑法模式,在观念、功能、原则、规则、司法运作等方面 呈现出不同于压制型刑法的特点。我国当下刑法正艰难地从压制型刑法走出 ,其艰难表现为观念层面的压制 型 ,原则、规则层面自治型的不彻底性。于是 ,在以法治国背景下 ,建构自治型刑法当是我们的选择。 关键词 : 压制型刑法 ; 自治型刑法; 刑罚制度 ; 刑罚适用 对社会现象包括法律现象的研究 ,研究者常常倾向于基于一定的标准对所研究的对象进行归类 ,并在 此基础上勾画出各个类型的图像。美国的诺内特、塞尔兹尼克两位学者在他们的《转变中的法律与社 会 ———迈向回应型法 》一书中将人类社会已存在的及理想中的法划分为压制型法、自治型法、回应型法。 本文试图借助这两位学者的法律分类理论对人类至今的刑法作一归类 ,并对当下我国刑法的模式进行分 析 , 以期为建构适合我国国情的自治型刑法及完善我国刑罚制度进行努力。 一、压制型刑法及其特征 在诺内特、塞尔兹尼克两位学者看来 , “每种法律秩序都有一种压制的可能性, 因为它在某种程度上总 是非维持现状不可的 ,而且它使权力披上权威的外衣 ,从而更加有效。”但“压制性统治在古代国家和极权 ① 国家中极为显著。”以前资本主义时代为例,无论是含有刑法规范的《十二铜表法 》、《摩奴法典 》,西欧中 世纪刑法 ,还是古代东方文明包括中国历朝历代刑法典 ,尽管情况不尽相同 ,但表现出共同的压制型特点 : 1刑法与政治国家相结合 ,刑法干预广泛。在前资本主义专制时代 , 国权主义刑法盛行 ,刑法呈现出 极大的恣意性、残酷性、镇压性和破坏性。“在专制国家里 ,法律不过是君主的意志 ,它没有意识地和无规 ② 律地给人以打击 ,这是猛烈发作的暴风雨 ,它破坏和毁灭它所遇到的一切。” “法律本身不仅能够惩治罪 行 ,而且也能够捏造罪行 , ……在中世纪 ,天主教僧侣由于对人的本性有阴暗的看法 ,就依靠自己的影响 收稿日期 : 2007 01 12 ( ) 作者简介 : 王瑞君 , 山东大学威海分校法学院副教授,硕士生导师 , 山东大学法学院博士研究生 威海 264209 。 ①　[美 ] P. 诺内特、P. 塞尔兹尼克 : 《转变中的法律与社会———迈向回应型法 》, 张志铭译 , 北京 : 中国政法大学出版社, 2004 年 ,第 30、39 ( 页。 诺内特、塞尔兹尼克两位学者将从初民社会结束到前资本主义时代的法以及无产阶级过渡时期的法均纳入压制型法之内。在作 者看来 ,专制并不是奴隶制、封建制的独有 ,近现代也存在专制国家 ,从而也存在压制型法 ,无产阶级过渡时期的法也并非均表现为压制 型法。出于论述简单起见 ,此处仅以前资本主义时代为例进行分析。作者注 ) ②　[法 ]罗伯斯庇尔 : 《革命法制和审判》,赵涵舆译 ,北京 :商务印书馆 , 1965年 ,第 45 页。 130 从压制型刑法到自治型刑法 ① 把这种观点搬到刑事立法中去了 ,因而他们制造的罪行比他们宽恕的过错还要多。”这种情形在古代中国 同样十分明显 , 比较典型的如 ,本来是其他法律的领地 ,却被刑法越俎带庖。如唐律中有 “买奴婢牛马不立 券 ,过三日 ,笞三十 ”的规定 ,即将违反合同的行为绳之以刑。甚至仅仅是对道德风尚的违反 ,也要“大刑侍 候 ”。如唐律规定“闻夫丧 ,匿不举哀 ”的 ,流二千里。刑法的触角伸向社会生活的各个方面。 2 刑法功能上以保护国家利益为己任。“压制型法最独特、最系统的形式表现出以下特征 :法律机构