计算机犯罪及立法和理论之回应.pdfVIP

计算机犯罪及其立法和理论之回应 赵秉志　于志刚 内容提要 　计算机犯罪尤其是网络犯罪与传统犯罪的巨大差异 ,对于现行刑法典、 刑事诉讼法典及刑事司法协助规范形成巨大冲击 , 同时也造成传统刑法理论与现实犯 罪态势的冲突 ,导致立法和理论略显滞后。对国内立法、国际刑法与刑法理论以及刑事 司法进行全方位的反思 ,惩罚和防范日益猖獗的计算机犯罪是当务之急。 关键词 　计算机 　立法 　理论研究 世界上第一例有案可查的涉计算机犯罪于 1958 年发生于美国的硅谷 ,但是直到 ① ( ) 1966 年才被发现。 中国第一例涉及计算机的犯罪 利用计算机贪污 发生于 1986 年 ,而 ( ) 被破获的第一例纯粹计算机犯罪 该案为制造计算机病毒案 则是发生在 1996 年 11 ② 月 。从首例计算机犯罪被发现至今 ,涉及计算机的犯罪在逐年大幅度上升 ,方法和类型 成倍增加 ,逐渐开始由以计算机为犯罪工具的犯罪向以计算机信息系统为犯罪对象的犯 罪发展 ,并呈愈演愈烈之势 ,而后者无论是在犯罪的社会危害性还是犯罪后果的严重性等 方面都远远大于前者。正如国外有的犯罪学家所言 ,“未来信息化社会犯罪的形式将主要 ③ 是计算机犯罪 , ”同时 ,计算机犯罪“也将是未来国际恐怖活动的一种主要手段” 。 我国目前计算机犯罪的总体比例与传统型犯罪相比还不算严重 ,但是应当清醒地认 识到中国的实际情况 ,例如计算机的总体普及率较低、司法机关技术装备的低下等都是计 算机犯罪总体发案率和发现率较低的因素 ,因而可以肯定 ,近年来我国所实际发生的计算 机犯罪数量要比已经发现的数量远远多得多。正如有的学者所言 ,就世界其他国家的计 算机犯罪发展历程来看 ,最初若干年大多都是在一个较少的数量范围内波动增长 ,然后便 ④ 会迈上一个大跨度的台阶 ,并继而持续增长 。在今后的若干年中 ,我国计算机无论从装 机数量还是应用领域都将大幅度地增加 ,社会发展和经济建设对计算机的整体依赖性也 会大幅度地增长 ,在这种发展趋势下 ,笔者赞同以下观点 :可以预料 ,在今后 5 年至 10 年 ⑤ 左右 ,计算机犯罪将会大量发生 ,从而成为社会危害性最大 ,也是最危险的一种犯罪 。 ① 参见常远 : 《计算机犯罪的回顾和预测》,载《法律科学》1991 年第 3 期。 ② 参见殷伟、张莉 : 《手把手教您计算机安全技术》, 电子工业出版社 1997 年版 ,第 12 页。 ③ 转引自冯树梁主编 : 《中国预防犯罪方略》,法律出版社 1994 年版 ,第 541 页。 ④ 参见康树华主编 : 《犯罪学通论》,北京大学出版社 1992 年版 ,第 331 页。 ⑤ 参见赵廷光 : 《信息时代、电脑犯罪与刑事立法》,载《刑法修改建议文集》,高铭暄主编 , 中国人民大学出版社 1997 年版 ,第 692 页。 148 © 1994-2007 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. 计算机犯罪及其立法和理论之回应 结合国外计算机犯罪的发展历程以及我国计算机犯罪现状、司法现状及有关的法律 法规现状 ,可以预料 ,我国的计算机犯罪在今后一段时间内将出现一些不同于现时期的特 点 ,并由此引起与现行法律、法规的一些冲突。具体表现为 :某些行为将无法可依 ,某些行 为适用原来的刑法理论将不能给以合理的解释的情况。 一、计算机犯罪导致的刑事立法滞后 刑法作为一种规范性调整手段 ,其产生具有滞后性。它通常总是在某一危害社会的 行为已经不为社会主体意志所容纳