刑罚正当化危机和积极一般预防-陈金林.pdfVIP

( ) 2014 4 ( 186 ) 法学评论 双月刊 年第 期 总第 期  司法实务 * 刑罚的正当化危机与积极的一般预防 ＊＊ 陈金林 : ， 。 内容提要 随着矫治与改善理论的无效性被普遍地接受 刑罚再次陷入了正当化的危机之中 一种能够使刑 ， ， ( ) ， 罚走出正当化危机的理论 必须根据自身的理论属性 一方面通过经验有效性与 或 规范妥当性的检验 另 、 。 一方面对刑罚的内容与形态 刑罚所涉的主体以及刑罚的存在范围作全面的合理阐释 传统的特殊预防理 、 、 。 “ 论 威慑的一般预防理论 报应理论以及综合理论都无法达到前述标准 积极的一般预防理论以 民众对规 ” ， “ ” 范有效性的认同 缓和了刑罚经验有效性的逼问 以宏观上回应民众期待与微观上的 合比例原则 兼顾了 ， 。 ， 民众与罪犯的利益 并能对经验研究的结论持开放的态度 结合部分经验性结论和相关原则 这种理论能解 除刑罚的正当化危机。 : 主题词 刑罚的正当化 经验有效性 规范妥当性 周全性 积极的一般预防 DOI :10 ． 134 15 /j ． cnki． fxpl． 20 14 ． 04 ． 0 16 ， 。 ， 正当化的追问 是刑罚无法逃离的影子 只要我们把刑罚制度放在合法性的光线之下 总会看到它或多 或少难以正当化的一面。 ， ， 曾经被寄予厚望的积极特殊预防理论 也因为缺乏有效性走向了没落 并因此再度 ① 。 ， 引发了刑罚正当化的危机 在这一背景之下 积极的一般预防理论被不少学者当成了刑罚正当化的救 ② ， 。 ， 。 星 在德国理论界受到了热捧 近年来 这一理论被介绍到中国并受到了不少学者的支持 ? ， 这一理论究竟能否让刑罚走出正当化的危机 为回答这一问题 本文首先提出了刑罚正当化理论应当 ( )， ( )， 符合的标准 第一部分 并以这一标准检验传统的刑罚正当化理论 第二部分 在此基础上指出刑罚正当 ( )