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法律漏洞略论 杨解君 任何一个国家的法律无论多么完善，总存有一些漏洞；毫无漏洞的法律体系是不存在的。在我国，由于法律制度尚不健全和完善，法律存在较大的漏洞。对我国法律（本文是在广义上使用法律一词）存在的漏洞，学界和实际部门尚未予以充分注意。笔者认为我们不应忽视法律漏洞问题而应对此多加探讨，寻求解决的途径，从而使我国法律在现实生活中能得以有效实施。本文试对我国法律漏洞现象及弥补之途略作探讨，以期尽可能减少或消除法律漏洞，从而使我国立法渐臻完善并缓和与社会客观形势不能同步发展的矛盾。 ????????????一、法律漏洞及其不可避免性 ????何谓法律漏洞？我国台湾学者黄建辉先生认为，法律漏洞是“指法律体系上违反计划之不圆满性状态”，并具有违反计划性、不圆满性的特性［ａ］。漏洞为破绽或不周密之意。笔者以为，所谓法律漏洞是指由于各种主客观原因使法律规定在内容上出现欠缺或不周密，从而造成法律适用的困难。法律漏洞不同于法律缺陷和法外空间。法律缺陷乃指法律的残缺或不完备，它是一个范围包容广泛的概念，不仅指法律规定的缺漏还包括法律制度、立法技术等的不完善和局限性。法律漏洞可以说是法律缺陷的一部分，但法律存在法律缺陷并不能认为就是法律漏洞。同时，法律漏洞同法外空间也有区别。法外空间是指法律对一些不重要事项有意不予规范，如信仰、爱情、思想、友谊、问候、私生活等方面不宜由法律规定或没有必要由法律规定的事项，法律不予规定从而形成一定的法律不管范围；而法律漏洞则是立法者对应予规范的事项而没有纳入法律的调控范围，或者规定上的不完善，从而造成法律上的空白或遗漏，二者有着明确的分界。在笔者看来，法律漏洞具备下列特征： ????其一，与立法目的的相悖性。立法就是为了对社会关系进行规范性、控制性的调整，使在社会关系中产生的各种具体问题得以能依法有效解决。如果存在法律漏洞，则不能达到有效调控社会关系和规范人们行为的目的，甚或产生负面效果。法律漏洞的存在，使得行政机关和司法机关难以处理和解决各种具体问题。 ????其二，内容上的欠缺性。法律漏洞在内容上表现为欠缺、遗漏和不周密，凡法律条文应规定而未规定的、不完善规定或因客观情势的变化而致条文内容与社会需求不相适应的情形都属法律漏洞。法律漏洞的存在，使法律规定在内容上表现为欠缺性。法律漏洞在内容上的欠缺性具体表现为：（１）不确定。法律概念模糊不清，相互之间规定的界限不明，从而导致法律规定产生疑虑性。（２）语辞使用不当而致歧义。（３）同一法律文本中在不同的意义上使用同一概念，或者在各种不同的法律形式中不注重相互之间的照应和衔接而致内容相抵触或者标准不一。（３）种属、包容等逻辑关系不明确。（４）空白或间隙。法律应规定而无明文规定的以致使应受法律调控的事项出现遗漏或空白带的情形。（５）过于抽象。法律具有一般性，但如果法律条文过于抽象、笼统，缺乏对个别性问题的指导意义，就难以解决具体问题。 ????其三，适用上的困惑性。法律的规定只有用来实施和解决、处理具体事件，它才有意义，其效力才会得以实现。否则，只能是毫无意义的僵死的条文。法律一般而言都能在现实生活中发挥实效作用和得到执行，但是，法律一旦存在漏洞，法律的正确执行和有效实施就会大打折扣，就会给执法者在适用法律时带来困惑，也会给守法者遵守法律带来困难。在法律适用上，或因无明晰的法律规定可循使执法者不能有效操作从而致法律束之高阁，或因法律规定的艰深不明或模糊而使执法者不能正确有效地适用法律，或因法律规定相互之间发生冲突而不知该如何适用法律，或因法律与现实生活之间出现裂缝和脱节而致法律的适用活动陷入窘境Ｋ?姓庑蓟崛趸??尚??氖迪帧? ????法律必须要有高度的准确性，在适用上要有高度的统一性和完整性，这样才会有良好的法治状况。但任何一个时代、一个国家都不可能有资格做到使法典都具有优良的品质，它总会有一些缺陷［ｂ］。我国现行的法律成文法或制定法，它是由国家机关依照一定程序制定和公布的、以条文形式出现的规范性法律文件，其具体形式包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章等法律文件。我国法律都以规范性的形式对社会关系予以调控，对人们的行为予以明确的指导和规范，这些法律形式对社会生活起到了客观的调节作用，但它也存在成文法固有的缺陷和一些法律漏洞。法律应社会需要而产生，但法律不可能尽善尽美，不可能穷尽和涵盖所有的社会关系；且法律条文有限而情事无穷，因此，任何法律从其出台之日起就必然存在一定的漏洞。立法者无论多么高明，法律不论多么完善、详密，法律的欠缺性是不可避免的。任何一个法律部门都可能存在法律漏洞。法律漏洞不可避免的原因主要在于： ????其一，法律所调控的对象――社会关系具有复杂、多变的性质，由此决定了法律自发布之日起就必然与社会关系存在着