实务08 索赔、仲裁、不可抗力(全).ppt

一、索赔 （一）违约责任 《联合国国际货物销售合同公约》规定 （1）根本违约——质量、数量、交货时间 ——损害赔偿、解除合同 （2）非根本违约——包装等次要条件 ——损害赔偿 （二）索赔内容 （1）索赔依据 法律依据——买卖合同及相关法律 事实依据——违约事实、情节及书面证明 （2）索赔期限 约定期限——货物性质、运输、检验时间长短 法定期限——自买方收货后2年 （3）索赔金额 应与损失额相等 受损方未采取合理措施而遭受的损失应在赔偿金中扣除 （三）索赔条款 （1）异议与索赔条款——质量、数量、包装等 （2）罚金条款——卖方延期交货、买方延期接货或延期付款等 特点：预先在合同中定明罚金百分率，如： “The rate of penalty is charged at 0.5% of the total value of the goods whose delivery has been delayed for every seven days” 二、仲裁 （一）争议解决方式的选择 争 议 解 决 方 式 （二）仲裁的形式与机构 （1）仲裁形式——临时仲裁、机构仲裁 （2）仲裁机构 世界——斯德哥尔摩仲裁院、苏黎世商会仲裁院、伦敦国际仲裁中心等 我国——中国国际贸易促进委员会仲裁院 （a）总会——北京；分会——深圳、上海 （b）活动范围与仲裁人员构成：广泛 ◎链接01——广东劳动仲裁现场 ◎链接02——西安仲裁现场 （三）仲裁协议 （1）作用 表明双方自愿 使仲裁机构得以管辖 排除法院的管辖权 （2）形式 合同中的仲裁条款 双方当事人单独提交的书面形式 （3）说明 独立于合同，合同的变更、解除、终止、失效等均不能影响 （四）仲裁程序 1. 仲裁申请 2. 组成仲裁庭 3. 仲裁审理 4. 仲裁裁决 1. 仲裁申请 受理依据：双方的仲裁协议+一方的仲裁申请 启动标志：审查立案后发出仲裁通知给被申请人 被申请人：45天内答辩，若有反请求，则60天提交 2. 组成仲裁庭 （1）1人 20天内产生，否则指定 （2）3人 设首席，双方各选1人，再指定第三人 20天内产生，否则指定 （3）共同原则——与案件由利害关系，回避 ◎链接03——仲裁委员会 3. 仲裁审理 （1）开庭 时间：首次开庭提前30天通知，之后另定 地点：约定地点，否则，仲裁委员会所在地 （2）调解 鼓励，但需签“和解协议” 调解过程出现问题，可继续仲裁 与国外机构的“联合调解” （3）收集、审定证据 （4）采取保全措施——临时保护有争议的标的、证据、当事人财产 抵押、提前出售易腐物品等 若申请财产保全，则须转交法院裁定 4. 仲裁裁决 组庭后9个月裁决，须书面形式 “一裁终局”制 简易仲裁——委员会主任指定1名独立仲裁员，只开庭一次等 （五）仲裁的承认与执行 （1）仲裁机构与人员无强制执行权，若拒绝执行，胜诉方向法院申请强制行动 （2）公法私法冲突的协调——1958，纽约，《承认和执行外国仲裁裁决公约》 （3）中国的两项保留 互惠保留——互惠基础上配合他国行动 商事保留——只适用于商事法律关系 （4）国外执行与国内执行（P261，略） （5）1994，中华人民共和国仲裁法 ◎链接02——中国仲裁法颁布实施 三、不可抗力 （一）不可抗力的认定 （1）一般公认标准 事件发生于合同成立之后 非当事人过失或故意造成 事件的发生及后果无法预见、无法控制、无法避免、不可克服 (2)表现 自然原因——洪水、暴风、干旱、地震等 社会原因——战争、罢工、政府禁令等 ☆特别说明：商品价格波动、汇率浮动等属于正常贸易风险 （二）不可抗力的处理 解除合同——特定标的物灭失、短期内不可复原等 延迟履行——暂时性的阻碍，有其它补救或替代办法 （三）不可抗力的通知与证明 不履行义务的一方要及时通知 不论同意与否，接到通知的一方应及时回复，否则视同默认 （四）不可抗力条款示例 1. 概括式——“如由于不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装运，……” 2. 列举式——“如由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾的原因，致使卖方不能全部或部分装运，……” 3. 综合式——“如由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾或其他不可抗力的原因……” 案例分析 ◎案例01 我某企业以FOB向欧洲某厂商订购货物一批。当我方派船前往西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争，苏伊士运河被埃及关闭。我所派轮船只得绕道南非好望角，致使航程增加，延迟到达装货港。 欧洲厂商遂要求我方赔偿仓租费和利息，我方拒绝，引起争议。 问：欧洲厂商的要求合理？ ◎处理01 不合理，战争原因属不可抗力，法定免责 ◎案例02 2002年10月，大