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吴思寒师兄在参加海研教育模拟面试 海研教育行政管理状元集训营优秀学员
《行政法学复习指南》
第一讲 宪法与行政法的基础概念
[教学目标]准确理解宪法与行政法的10个基础概念及其法理意
义,完成本课程的知识准备。
[基础概念]宪法 宪政 分权与制衡 宪政时代 立宪运
动 法治 民主 行政 行政法 法治政府
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一、宪法(constitution)
规定一国基本人权和权力分配结构的,具有最高法律效力的根本
大法。
①定义“宪法”的三种视角:A. 从“权与法”的实质意义上理解
如白芝皓(W.Bagehot)、布赖斯(J.Bryce)、戴西、詹宁斯(W.I.Jennings)
等。认为宪法是确立政体和人民同政府间相互关系的权利义务的规
则 因而 宪法非“宪法典”(constitution)而是“constitutionallaws”。
20世纪福利国家和社会主义国家的 “宪法”还包括了更为宽泛的内
容)。B. 从宪法与普通法关系的形式意义上理解 “宪法是国家的根
本大法”,从形式上理解 “根本”。C. 形式意义的一种必威体育精装版解释,公
共选择理论(尤指弗吉尼亚学派宪法经济学)的理解 “最基本的博
弈规则”,布坎南、塔洛克(G.Tullock,1962)。
②拉丁语 “constitutio”及其复数形式 “constitutiones”—主权者
颁布的法律、宗教法。
英语 “constitution”本意指 “事物的本性或构造” 后演绎出 “政
体”、“章程”、“法规”、“宪法”等多种涵义。因此 “宪法”最原始
的语义之一是“反映一个国家的性质及规定其基本制度结构的法规体
系”,如《克拉伦敦宪法》(Theconstitutionofclarendon,1164) 而
1215年制定具有现代宪法意义的《自由大宪章》却称作 “Magna
charta”。
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“宪法”一词在汉语界由来已久,如《国语》所谓 “赏善罚奸
国之宪法也”,该词系指 “典章”、“法度”而言,现代意义的宪法及
其观念是舶来品 中国官方和主流学界的移植始于内忧外患的甲午战
争和戊戌变法时期,后在民族自强和现代化的驱使下变为自主的探
索。
③“宪法”语义从古代转向现代的文化发生学
文化发生学解释 汤因比 (AmoldToynbee)《历史研究》(194 )、
格尔兹 (cliffordGeertz)的 《文化的解释》(1973) 作为一种 “地方
性知识和经验”的宪法。几种解释文本:
A、进化论——自生自发秩序(self-generatingorder)的演进,普
通法传统 英国宪法 戴西 (A.V.Dicey,1885)、哈耶克 (F.A.Hayek,
1960,1973)的论述。
B、契约论——作为社会契约的宪法,两种传统:霍布斯、卢梭/
罗尔斯(JohnRawls,1971)布坎南(J.M.Buchanan 1962),原初地
位假设和制度设计 恐怖状态/ “无知之幕”和 “不确定性” 一致同
意规则和 “退出权”,宪法的实践(如美国)与难度。
C、自然权利论——宪法对“天赋人权”的重新发现和确认 文艺
复兴 人的主体性与个体意识的认同和制度的变迁 新教伦理的解释
18世纪经典宪法蓝本的指导思想。
D、社会连带关系论——宪法作为一种人类交往行动中进行合作博
弈的客观法,狄骥 (LéonDuguit)的解释。
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