厚大超级系统强化班刑法－刘凤科.pdfVIP

1 厚大司考——我们做不了你一生的船长，但是可以伴您远航 刘凤科刑法超级系统强化阶段第一天讲义 考点一 刑法的基本原则 一、罪刑法定原则★★★★★ 相关法条 第三条 法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定 罪处 刑。 知识要点 （一）思想基础 罪刑法定原则是法治精神与社会主义法治理念在刑法领域的集中体现，可谓法治精神与法治 理念在刑法中 的另一表述。 1．基本含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。其本质在于限制国家刑罚权， 保障国民权利。 2．思想渊源：三权分立学说与心理强制说。 （1）三权分立学说体现了权力分立与制衡的思想。国家权力分为立法权、司法权与行政权， 三者相互分立， 相互制衡，以保证权力得到监督。立法者负责制定法律，司法者负责适用法律，从而为罪刑 法定原则提供了思 想渊源。 （2）心理强制说认为，人是趋利避害的动物，如果事先规定什么行为成立犯罪以及所受到 的处罚，可以促 使行为人权衡犯罪获得的好处与受到的处罚，哪个更有利于自己，从而作出行为选择。 3．思想基础：民主主义与尊重人权主义 （预测可能性）。 （1）民主主义：诸如犯罪与刑罚这些关系到国民基本和重大事项的内容，必须由国民或者 国民选举的代表 （在我国，就是指全国人民代表大会及其常委会）以立法方式加以决定，即刑事立法体现国 民的意志。 （2）尊重人权主义 （国民预测可能性原则）：为了不限制国民的行为与创造欲望，事先规定 犯罪与刑罚的 内容，可以促使国民预测自己行为的法律效果，从而维护人权。 ◆注意：社会主义法治理念在刑法中集中体现于罪刑法定原则，所有法治理念的内容 （依法 治国、执法为 民、公平正义、服务大局、党的领导）都能在罪刑法定原则的思想基础、内容以及实现当中 得到体现。 （二）罪刑法定原则的基本内容 作为刑法的基本原则，罪刑法定原则的内容贯穿刑法的立法、司法和执行过程，即罪刑法定 原则不仅约束 立法者，同样约束司法者和执行者。 1．成文的罪刑法定：排斥习惯法等。 即法律主义的立场：刑法渊源只能是最高立法机关依法制定的刑事成文实体法律规范，这是 民主主义的当 1 2 厚大司考——我们做不了你一生的船长，但是可以伴您远航 然要求 （国民意志的体现）。其他规范性法律性文件不能创设刑法罚则，例如行政法规与规 章、习惯或者习惯法、 判例都不能成为刑法的渊源，但可能成为理解构成要件要素的材料；国际条约与国际公约等 也不能成为刑法的 渊源，因为在刑事领域，实体法上判决的依据只能是本国的刑事实体法律规范 （而且国际条 约与国际公约不存 在法定刑）。 特别提示：刑法的这一特征有别于民事法律。民事法律的渊源表现多样，不仅包括法律，还 包括学理、判 例或者习惯，外国的民事法律或者国际条约或者公约都可能成为民事案件判决的依据。 2．事前的罪刑法定：溯及既往的禁止。 该原则仅限于禁止不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往 （溯及力问题 中从旧兼从轻 原则表达了这一思想）。 下列做法违反禁止事后法的原则： （1）对行为时并未禁止的行为科处刑罚； （2）对行为时虽有法律禁止但并未以刑罚禁止 （未规定法定刑）的行为科处刑罚； （3）事后减少犯罪构成要件而增加犯罪可能性； （4）事后提高法定刑； （5）改变刑事证据规则，事后允许以较少或较简单的证据作为定罪根据。 3．严格的罪刑法定：合理解释刑法，禁止类推解释。 严格的罪刑法定要求合理地解释刑法，禁止任何不合理、不公平的解释刑法。这一要求主要 体现为禁止类 推解释。类推解释是指对于法律没有明文规定的行为，适用类似规定定罪处罚。这是一种司 法恣意的做法，不 被允许。但为了更好地限制国家刑罚权，保护国民权利，刑法理论允许有利于行为人的类推 解释，例如，“因被 勒索给予国家工作人员财物，没有谋取不正当利益的，不是行贿”的规定，可以类推适用于 对非国家工作人员 行贿罪。 4．确定的罪刑法定：刑罚法规的适当。 （1）明确性