商业秘密侵权案件中被告方的应诉要点.docVIP

商业秘密侵权案件中被告方的应诉要点 根据《中华人民共和国反不正当竞争法》的规定，商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取必威体育官网网址措施的技术信息和经营信息。 以下行为构成商业秘密侵权： （一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密； （二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密； （三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。 第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。 在商业秘密侵权案件中，作为被告方，应如何针对原告的诉讼请求提出证明原告的诉讼请求不成立或不完全成立的事实（即抗辩事由），从而尽量使自己免责或减轻责任呢？ 实践中，被告方的应诉要点应从商业秘密的固定、商业秘密的法定构成要件、商业秘密的内容比对、商业秘密的获取途径、第三人商业秘密侵权构成条件以及损害赔偿六个方面来考虑。 1商业秘密的固定 商业秘密的固定，即确定涉案的商业秘密到底是什么。商业秘密的具体内容，包括商业秘密的载体和具体构成。所谓载体是指证据，所谓具体构成是指非公知点是有关信息的要素还是要素间的组合。 在商业秘密侵权案件中，被告方首要的应诉要点是将原告所称权利信息的内容由大变小或者由多变少。一个载体上包含很多信息，其中可能只有很少一部分才具有非公知性。 提示注意：固定商业秘密的过程，尤其是涉及技术信息的非公知性判断，往往需要借助于技术鉴定。法院审理时一般会参考专家证人的意见，或是进行技术鉴定或专家咨询。 2商业秘密的法定构成要件 在商业秘密得以固定后，接下来，被告方的重要突破点就是从法定构成要件上确认原告所称权利信息并非“商业秘密”。 商业秘密的法定构成要件包括非公知性、价值性、实用性和必威体育官网网址性。《反不正当竞争法》第10条第3款对此有明确规定；《刑法》第219条第3款也有同样的规定，即要求具备四个要件。而《与贸易有关的知识产权协定》（TRIPS）对商业秘密的构成只规定了非公知性、价值性和必威体育官网网址性三项条件，并无实用性的要求。《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第1条第2款以及《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件适用法律若干问题的解释》第10条，对商业秘密构成要件的规定都认同了TRIPS的三要件说。在实践中，此类案件的争议焦点也多集中于非公知性和必威体育官网网址性。因此，被告方应重点从非公知性和必威体育官网网址性入手提出抗辩事由，即，证明原告所称信息由于不具有“非公知性”和“必威体育官网网址性”而不构成“商业秘密”。 （一）非公知性 根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》中的相关规定，具有下列情形的，可以认定为有关信息不构成“不为公众所知悉”： 1）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或行业惯例； 2）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得； 3）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露； 4）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开； 5）该信息从其他公开渠道可以获得； 6）该信息无需付出一定的代价而容易获得。 （二）必威体育官网网址性 原告未采取适当的必威体育官网网址措施，将缺失商业秘密的基本构成要件。被告方可从所涉信息载体的特性、权利人必威体育官网网址的意愿、必威体育官网网址措施的可识别程度、他人通过正当方式获得的难易程度等因素来说明权利人是否采取了必威体育官网网址措施。 根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》中的相关规定，具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了必威体育官网网址措施： 1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容； 2）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施； 3）在涉密信息的载体上标有必威体育官网网址标志； 4）对于涉密信息采用密码或者代码等； 5）签订必威体育官网网址协议； 6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出必威体育官网网址要求； 7） 确保信息秘密的其他合理措施。 被告方可根据以上对于“必威体育官网网址性”的认定，逆向寻找突破口。提示注意，实践中，被告方在应诉时应特别关注审查原告证明采取了必威体育官网网址措施的文件是否为事后补造。 3商业秘密的内容比对 只有当被控侵权人非法获取、使用、披露的信息与原告的商业秘密相同或者在实质上相似时，才会涉及到进一步的是否构成侵权的判断。因此，案件诉争信息的内容相同性或相似性比对是被告方的另一个应诉要点。被告方应提出证据证明诉争信息与原告所主张的商业秘密不相同或不构成实质性相似。 提示注意：这个环节往往也需要借助于技术鉴定及专家证人的意见。 4商业秘密的获取途径 商业秘密的一个显著特点就是独占性弱，不具有绝对的排他性，不能对抗第三人自主研发与商业秘密相同或者类似的技术信息和经