法律实证主义的基本命题.pdfVIP

·法学论坛 ·　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 法律实证主义 的基本命题 周 　力 　　[内容摘要 ] 　法律实证主义具有其独特的主张 ,其基础主要在于三个命 题 ,即谱系命题 、因袭命题和分离命题 。由这三个命题出发 ,可以了解其理论主 张到底具有什么样的意义 , 以及恶法亦法和法律命令说如何有意义 。 　　[关 键 词 ] 　法律实证主义 　恶法亦法 　法律命令说 在法律实证主义的立场上 ,一个规则的正当、明智 、有效率或是充满智慧都不是这个规 则成为有效法律规则的原因; 同样 ,一个法律规则的不公正 、不明智 、无效率或是毫无智慧也 不能成为怀疑它不是一条法律规则的理由。如果用最简单的话语来概括法律实证主义的 话 ,那么其基本的观点认为法律是一种社会结构或是一种社会事实 。 法律实证主义认为 ,法律的存在与内容取决于社会现实而非法律的价值 。英国伟大的 ( ) 实证主义法学家奥斯丁 John Au stin 这样简要总结道 : “法律的存在是一回事 ,它的优缺点 是另一回事 ,法律是否存在与它是否符合某假定的标准是两个不同的问题 。一个法律 ,我们 可能恰巧不喜欢它 ,或者它可能不符合我们用以认可法律的标准 ,但只要它确实地存在 ,它 〔1 〕 便是法律 ,这是一个事实 。” 法律实证主义并非认为追寻法律价值是一种毫无意义的法 哲学追问,它力图阐明的是法律价值并不能决定某部法律或某个法律体系的成立 。 那么 ,法律实证主义的基础是什么 ? 为什么会提出这样的主张 ? 这将是本文力图考证 的问题 。 　　一 、一个总结性的回溯 法律实证主义有着悠久的历史和广泛的影响 ,其前身可以追溯到古代的政治哲学 ,其名 称的产生则源于中世纪 。尽管现代的法律实证主义已经很少论及这些前人的影响 ,通常把 实证主义的提出要么归在孔德 ,要么归在边沁和奥斯丁的名下 。 　周力 ,西南政法大学行政法学院教师 ,法学博士 。 〔1 〕 John Au stin , The Province of Ju risp rudence D eterm ined, W. E. Rumb le ed. , Camb ridge: Camb ridge Un iversity Press, 1995 , p. 157. 3 ( ) 华东政法大学学报 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2008年第 2 期 总第 57期 ( 然而 ,现代的法律实证主义的根基是一些传统的政治哲学家奠定的 ,霍布斯 Thom a s ) ( ) Hobbe s 和休谟 D avid Hum e 的影响最为重大 。霍布斯在定义 “约法 ”的时候 ,认为 “约法对 于每一国民而言 ,意味着这样一种规则 ,即国家由此区分对与错的命令 ,是由文字 、著述或其 〔2 〕 他充分的标识所表示出的国家意志 ”。 而休谟则瓦解了传统的自然法的本体论 ,他认为 “事实问题和价值问题是两个不同的问题 ,一个人不能从 ‘是 ’中推出 ‘应当 ’。有关事物实 〔3 〕 际如何的知识并不能告诉我们它应当如何 ”。 这二者的观点 , 由实证主义的开端人物边 ( ) 沁 J erem y B en tham 进行了细致的阐述 ,