浅析公共秩序保留原则在内地与港澳地区区际私法中的适用.pdfVIP

2010 年11 月 法制与经济 NO.11 ，2010 （总第257 期） FAZHIYUJINGJI (Cumulatively ，NO.257) 浅析公共秩序保留原则在内地与港澳地区区际私法中的适用 郑创彬 （广州市南沙区人民检察院，广东 广州 511458） [摘 要]公共秩序保留制度作为国际私法的一项重要制 在香港执行该仲裁裁决违反香港的公共政策，则不予执行该裁 度，在我国“一国两制”背景下，公共秩序保留对内地与港澳地 决”。2006 年7 月《关于内地与香港特别行政区法院相互认可 区相互认可与执行民商事判决和仲裁裁决，密切内地与港澳经 和执行当事人协议管辖的民商事案件判决的安排》规定：“内地 贸关系发展，促进司法合作具有重要意义。本文重点阐述公共 人民法院认为在内地执行香港特别行政区法院判决违反内地 秩序保留在内地与香港澳门地区的法律地位，存在的必要性以 社会公共利益，或者香港特别行政区法院认为在香港特别行政 及如何适用该制度。 区执行内地人民法院判决违反香港特别行政区公共政策的，不 [关键词]港澳地区；区际冲突；公共秩序保留 予认可和执行。”2006 年2 月《内地与澳门特别行政区关于相 互认可和执行民商事判决的安排》规定：“被请求方法院经审查 国际私法中的公共秩序保留（Reservation of Public Order）， 核实存在下列情形之一的，裁定不予认可：…… （六）在内地认 是指一国法院依据其间接规范指定适用某一外国法时，如果该 可和执行判决将违反内地法律的基本原则或者社会公共利益； 外国法的适用将违反其内国的公共秩序，就可以因此而拒绝适 在澳门特别行政区认可和执行判决将违反澳门特别行政区法 用该外国法的一种制度。在大陆法系国家一般称为“公共秩序 律的基本原则或者公共秩序。”另外，最高人民法院《关于内地 ① 与澳门特别行政区法院对民商事案件相互委托送达司法文书 保留”，英美国家通常称为“公共政策保留”。在冲突法中，公共 秩序保留主要运用于适用外国或外法域法时产生的公共秩序 及调查取证的安排》中，规定双方可以援引公共秩序保留制度 保留，承认和执行外国或外法域法院判决或仲裁裁决时产生的 拒绝提供司法协助。 公共秩序保留两种情况。 香港地区有关公共秩序保留制度的立法渊源主要有以下 在“一国两制”的条件下，内地与香港、澳门地区之间实行 两方面：一是普通法相关规定。在普通法系中，公共政策是一个 不同的法律制度。三地区际私法中的公共秩序保留，是指内地 法律概念，所涉及的内容通常是法官认为应当能够反映社会公 人民法院或香港澳门地区法院在处理跨地区民商事案件中涉及 众利益、基本道德和自然公正信念的事项。香港公共政策主要 到适用对方法律或者执行对方裁决时是否运用公共秩序保留概 适用于合同和外国人身份认定的领域。此外，如果违反法律禁 念予以拒绝适用或执行问题。在当前形势下，对公共秩序保留制 止性规定以及违反刑事法的行为或民事侵权的行为通常也被 度的滥用会损及内地与港澳地区之间正常的民商事交往及司法 视为违反公共秩序的行为。二是香港地区自己制订的法律中的 公正，如果对该制度不予采用又会动摇法治基础与社会秩序。通 规定，包括被保留的和特区政府成立后新制订的。 过对公共秩序保留制度的实证分析，从理论上界定公共秩序保 澳门关于公共秩序保留制度的规定主要见于澳门 1999 年 留的范围标准与适用原则，具有一定的现实意义。