清末法律移植的背景.pdfVIP

2011一O4 文 艺 生 活 LITERATURE LIFE 历 史 回 廊 清末法律移植的背景分析 唐 鑫 (郑州大学 法学院，河南 郑州 450001) 摘 要 ：中国两千多年来 ，系以自然经济为主的农业社会 ，本质封建保守，又采取闭关 自守的保守经济政策 ， 试 图隔断中国与世界的经济联系，同时也割断了中外文化的沟通 。自16世纪中叶起 ，封建社会 内部 出现 了 资本主义生产关系的萌芽，这是 中国社会逐渐 由古代农耕社会向近代转变的标志，然而思想保守顽 固的清 廷统治者为了维护其摇摇欲坠的统治，继续以严刑峻法推行政治、思想高压政策，严格维护封建地主阶级利 益，维护其土地私有的所有权和森严的等级制度，本文拟从背景方面分析清末法律移植的原因 关键词 ：清末 ；法律移植 ；原因 中图分类号：K205 文献标识码 ：A 文章编号：1005—5312(2011)12一O111—02 一 、 外患与内乱的双重压力 自维新改 良派的，亦有来 自清政府 内部的，而所有这些都无一 从清政府的角度来看 ，内乱是指 内部或者说国内的动荡 不与外患有关。外患让革命党人认清了满清王朝的腐败无能， 和叛乱，但是 ，从历史的角度来看，内乱不外是国人对腐败无 所 以要求革命；外患同样使改 良派和部分官僚看到了专制必 能的清政府，或对恃强凌弱的帝国主义，或对两者兼而有之的 败、宪政必胜的事实，形成 了不改革无出路的共识。 反抗。其激烈的程度，从舆论指责到武装暴动，结果都给清政 二、选择移植 日本法律 的原因 府和列强造成了恐慌和打击。面对这种汹涌如潮的内乱，清政 外乱内患的现实使清廷统治者认识到除了效法 日本别无 府穷于安抚跟镇压。而外患是指帝国主义列强给满清中国所 他途，其时，经过屡次考察 日本宪政的达寿，在奏折中切言 “旧 带来的麻烦和灾难。最初 由鸦片和大英帝国所引起，发展到后 本乃于明治二十二年(公元 1889年)布宪法，二十三年(公元 来，外患已经不限于烟毒和兵蘧，中国的政治 、法律 、外交 、经 1890年)开国会焉。盖 自伊藤博文等考察宪政归朝以来，相距 济、文化等都不免于列强的干涉和侵夺。到 日俄战争后 ，列强 不及七年耳。于是一战而胜 ，再战而胜，名誉隆于全球，位次跻 给清廷的最大压力是政制上的冲突和领事裁判权的存在。于 于头等，非小国能胜于大国，实立宪能战胜于专制也。”出使 日 是清廷企图通过变法来改革政制，同时借助修律来收回领事 本的钦命大臣载泽也在回给北京的密折中详论了立宪之于皇 裁判权 。 位的永固、外患的渐轻 、内乱的可弥皆有莫大的益处，故此仿 鸦片战争后 ，西方列强强行攫取在华领事裁判权 ，既损害 效 日本变法修律势在必行 。 了中国的司法主权 ，同时更是对天朝尊严的践踏与破坏 ，因此 从 1861年到 1898年 “戊戌变法”前的三十年间，中国所 清廷在 “变法修律”的问题上承受着难 以言明的屈辱和来 自民 引进的法律大凡意指 “西法”。首先介绍并提倡向日本学习法 族 自尊心深处的内化压力，同时，清廷以载泽等钦命大臣为代 律的是：1877年随何如璋出使 日本的、担任清政府首任驻 日 表的上层集团对政法制度与国家盛衰有了与传统认识不同的 使馆参赞的黄遵宪先生。根据有关学者的研究分析，“黄氏不 新认识，载泽等钦命大臣考察法国后认识到欧洲各国的强盛 仅是中国第一个研究、翻译 日本近代法的开路人，还是学习 日 有不同的情形，但实际上竭根源于政治之理 ，此政治之原理又 本新法的第一位实践者。他的作为为中国二十世纪初年大规 根源于罗马法 ，因此 ，法律与国家的盛衰有着密切 的关系，这 模翻译 、研究、引进 日本近代法奠定了基础。日本近代