硬法_软化及_软法_硬化现象的法社会学解析_基于中国义务教育法治中的案例.pdfVIP

社会科学版 SHEHU I KEXU EBAN “硬法 ”软化及 “软法 ”硬化现象的 　　　　　　　　法社会学解析 ———基于中国义务教育法治中的案例 　明世法 , 中国人民大学 社会学系 , 北京 100872 摘要 : 功能、结构理论视角下的“硬法 ”和“软法 ”,是社会成员行为创造的结果 ;二者在一定条件下能够相互转 化。义务教育法治中也存在着“硬法 ”和“软法 ”,甚至伴生了“硬法 ”软化和“软法 ”硬化的不良现象。 在教育法治进程中 ,必须既要使“硬法 ”真正硬起来 ,彰显“硬法 ”的法制权威 ,又要规范和培育“软法 ”, 发挥“软法 ”的柔性治理功能 ; 同时防止“软法 ”硬化和“硬法 ”软化 ,使二者协调起来 ,实现“软硬之治 ”, 促进社会有效、有序、和谐发展。 关键词 : 硬法 ; 软法 ; 义务教育法治 ( ) 作者简介 : 明世法 1972 - ,男 ,安徽阜阳人 , 中国人民大学社会学系博士生 ,研究方向为理论社会学和社会 发展。 收稿日期 : 中图分类号: C913. 4　　　　　文献标识码 : A　　　　　文章编号 : (2008) 　　功能理论认为 ,包括法律和社会规范在内 构 ,规范人们的行为 ,从而形成社会治理中的硬 的结构是社会关系或社会现象的某种“模式 法、软法机制。“硬法 ”作为具有国家强制力的 化”,体现为人的行动的“外在之物 ”,能够对主 国家法,基本上是学界的共识 ;但是 , 中外学者 体的自由行动进行某种制约。结构二重性理论 对“软法”内涵和外延的界定尚存在分歧。 认为 ,行动与结构是人类社会实践活动的两个 根据 MORDEWORK 百科全书 , “软法 ”是 侧面 ,并转化和统一于现实中。功能、结构理论 指“没有强制约束力的类法律文件 , 或指在跟 视角下的“硬法”和“软法 ”,是社会成员行为创 传统的‘硬法 ’相比的情况下强制约束力相对 造的结果 ; 二者在一定条件下能够相互转化。 弱的法律文件”。“软法 ”的使用最先出现在国 义务教育法治中也存在着“硬法 ”和“软法 ”,甚 际法领域 ,通常是指国际法主体间达成的不具 至伴生了“硬法 ”软化和“软法 ”硬化的不良 有严格意义上的国际法的协议 ,包括非条约义 现象。 务、国际组织决议。“软法 ”常用来描述的类法 律文件 ,如行为规范、指针、沟通交流等。1994 一、“硬法 ”、“软法 ”概念廓清 年 ,西方学者弗朗西斯 ·施尼德界定“软法 ”, 即“原则上没有法律约束力但是却有实际效力 美国法社会学家罗斯科·庞德较早从功能 的行为规则”。 分析的视角研究法律和社会。如果从“法 ”调 当前 , 国外对“软法 ”的研究,主要倾向于 节社会秩序运行的功能强弱的角度 , 可以将 把它当成一种治理手段 ,一种解决纠纷、争端、 “法 ”分为两大类。第一大类为“硬法 ”Hard 矛盾的机制 ; “软法 ”的出台要经过平等、双向 Law) ,指正式的法律规范体系。在中国 , “硬 的协商达成共识 ,不是依靠国家的公权力强行 法”是指法律、行政法规、地方性法规以及自治