债务承担理论与审判实务_李显先.pdfVIP

人民司法 !!#$ 债务承担理论与审判实务 !李显先 债务承担是债转移之一种情形。债务承担有广义与狭 英、美法。英、美法原则上认为债务不得转移，其法理 义之分。广义债务承担包括免责债务承担和并存的债务承 #英国普 依据是“每个人都有不得干预他人合同的义务。” 担。免责债务承担，也称狭义债务承担，或称普通债务承 通法认为，合同的债务非经债权人的同意是不得移转的。 担，是指新债务人代替原债务人履行债务，原债务人免除 债务移转只能通过债务主体变更来实现。债务主体变更是 履行责任。并存债务承担，是指新债务人加入债的关系和 指根据原债务人请求，债权人同意由新债务人替代原债务 原债务人共同负担同一内容的债务。合同法第五章关于合 人承担债务的协议。其法律效果在于解除原债务人的合同 同义务转移的规定，包含免责债务承担和并存债务承担两 义务，而使其由新债务人承担。它实质上是有关当事人同 种情况。由于合同法有关规定较为原则，审判人员在实务 意的前提下以新合同代替旧合同的交易。 操作中对免责债务承担问题认识不一，易造成判决结果不 美国为了适应商业上的需要，在法律上对债务移转采 同，因此有必要从理论上对免责债务承担（以下简称债务 取比较灵活的态度。美国法虽然认为合同的债务原则上不 承担）进行探讨。 能转让，但在某些情况下则允许代行债务，即允许他人代 一、债务承担制度之比较 替原债务人履行债务。美国统一商法典第!+!%条规定，除 罗马法。早期罗马法强调债的人身特殊性和债的不得 合同当事人另有协议，或债权人对由原债务人履行合同具 转移性，不认可债务承担制度。但随着社会发展和交易不 有重大的利害关系者外，债务人得通过他人代其履行义 断增加，罗马法渐渐认可债的更新制度（即由债权人应债 务。但替代履行并不能解除债务人的履行义务或对违约所 $ 务人的请求，同愿意承担该项债务的第三者订立一个新的 产生的责任。 合同，由后者来承担原债务人的债务），从而以债之更新达 二、债务承担的性质与承担方法 !此外，罗马法债的担保中的债务承保与 债务承担的性质。 到债务移转目的。 债务承担亦极为相似：或者第三人承担债务，从而使债务 债务承担属于债的变更中的主体变更，不改变债的内 人摆脱债务（免除性承保或叫第三人介入）；或者第三人同 容，只改变债务人。债务承担是新债务人对原债务人特定 主要债务人一起负债（合并性承保）。 债务的承受，是原债务从一个人转移至另一个人，并不消 法国法。法国民法典没有专节对债务承担作出明确的 灭原债务，成立新债务。债务承担为无因行为，所谓无因 规定，从严格意义上而言，法国民法典不存在本文所论的 行为是指行为与其原因可以分离的法律行为。虽然新债务 债务承担制度。继承罗马法衣钵的法国同样也是利用债的 人替原债务人承担债务总是基于某种原因，不会无缘无故 更新制度来达到债务承担目的。法国民法典第%!( %条第! 地替别人承担债务，如委托承担、有偿承担等原因，但债务 款规定：“债权人解除旧债务人的债务而由新债务人代替 承担合同不受此种原因的影响。即使该原因无效或被撤销 之者。”这一条款只规定了债的更新而未规定债务承担。 或被解除，