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城市拆除违章建筑工作的法律思考 违章建筑是指各种违反法律、法规规定，未经行政机关批准或者违反行政机关批准条件建设的建筑物和构筑物，以及经行政机关批准但超过批准期限仍未自行拆除的临时建筑。违章建筑的分类按不同的划分标准可作多种不同的分类。例如，按违反的法律可分为违反土地管理、市容管理、规划管理、防洪管理、消防管理、铁路管理、电力管理、绿化管理、燃气管理、公路管理、市政设施管理，以及房产管理等方面法律法规的违章建筑；按实施状态可分为已建成的和正在建设的违章建筑。在此不逐一列举。 一、拆除违章建筑的法律适用原则、执法主体和程序 （一）拆除违章建筑适用法律应遵循的原则 为使违章建筑拆除工作严格遵照法律、法规的规定执行，确保执法工作快捷高效的开展，结合我市实际，在拆除违章建筑工作中选择法律，特别是对同一违章建筑有多部法律、法规可以适用的，选择适用法律应遵循以下原则：即特别法优于一般法，新法优于旧法的原则、上位法优于下位法原则，有利于便捷高效地实施拆除工作的原则。为便于各级政府具体实施拆除违章建筑工作，便于行政机关依法履行职责查处违法行为，对实际工作中存在的多个法律体系的法律法规对同一违章建筑均有规定，但不同法律体系间的强制执行方式存在着行政强制和司法强制的区别，应优先适用规定了行政强制方式的法律体系的法律法规。但强制执行过程中，可能对当事人合法权益造成损害的除外。 （二）适用法律和执法主体的选择 目前，拆除违章建筑可以依据的法律、法规有《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国消防法》、《中华人民共和国铁路法》、《中华人民共和国电力法》、《城市道路管理条例》、《城市绿化条例》、《城市燃气管理办法》、《城市市容和环境卫生管理条例》和地方性行政法规等。 拆除违章建筑可适用以下法律、法规，并由相应的行政机关实施拆除。 对河道管理范围内的违章建筑，应由水利主管部门依据《中华人民共和国水法》进行拆除；对侵占电力设施用地的违章建筑，应由电力主管部门依据《中华人民共和国电力法》进行拆除；对压占消防设施、挤占防火通道或间距的违章建筑，应由公安消防主管部门依据《中华人民共和国消防法》进行拆除；非法占用土地、改变土地用途、特别是占用农用地的违章建筑，应由土地主管部门依据《中华人民共和国土地管理法》进行拆除；铁路用地内的违章建筑，依据《中华人民共和国铁路法》第三十七条的规定，应由土地主管部门处理；镇规划区内的违章建筑，应由建设行政主管部门依据《中华人民共和国城乡规划法》进行拆除。 鉴于城市管理行政执法部门的执法权限源于地方政府规章的授权，因此各地实施拆除违章建筑的法律、法规适用和拆除程序也因地而异。但依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十六条规定，“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。” 第六十八条规定，“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。” 在司法实践中，人民法院通常认为城市管理行政执法部门不能作为城乡规划主管部门作出拆除决定，因此应履行的主要程序是：城市规划主管部门作出限期拆除决定，当事人逾期不拆除的，由同级政府责成城市管理行政执法部门及其他有关部门采取强制拆除措施。 对正在建设中的违法建筑，城市管理行政执法部门应及时予以制止。城市管理行政执法部门发现应由其他行政机关拆除的违章建筑或应予追究的违法行为，可函告该行政机关，提示其依法查处。 二、拆除违章建筑法律适用的具体操作 城市管理行政执法部门依据职能实施拆除违章建筑可以适用市容、规划、房产、绿化和市政等方面的法律法规，根据前述法律适用应遵循的原则，在具体操作时应结合具体情况选择相应的法律法规。 （一）街路两侧的违章建筑 对街路两侧的违章建筑优先适用市容方面法律法规实施拆除。理由是市容方面法律法规适用于城市建成区内，涵盖面广；国务院法制办针对开展城市管理综合执法试点工作的复函中明确了集中行使行政处罚权的行政机关有“强制拆除不符合城市容貌标准的违法建筑物或者设施”的具体职能；通常人民法院也认可城市管理行政执法部门有市容方面的强拆权；利用大众的“市容管街路两侧”的观念拆除违章建筑较易取得各界的认同；如适用规划方面法律法规存在规划认定和执法主体资格问题，程序复杂，而市容方面法律法规操作简单。 （二）小区内的违章建筑 对借助房屋屋顶