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论美国侵权法上的“特殊关系” 摘要 随着人们之间接触的曰益频繁化以及社会风险的日渐加大，出现 了一些新型的不作为侵权案件。但我国现有法律没有对这些情况作出 明确的规定，从而导致了不同的法院甚或同一法院对相类似的案件作 出不同判决的情形。要使行为人承担不作为责任，首先要确定的是其 存在作为义务。而我国现有作为义务来源已经无法满足司法实践的需 求，所以有必要对作为义务来源进行扩张。美国侵权法上的特殊关系 理论为我们指明了一条道路，该理论成为作为义务的来源已经有一百 多年的历史，美国学术界与理论界对其进行了广泛而深入的研究。然 而我国学者却对特殊关系理论研究甚少，为了适应现代侵权法的发展 趋势，为了解决现实中不断出现的新型不作为侵权案件，我们有必要 对特殊关系理论进行研究。 本文共分为五个部分进行论述。第一部分主要介绍了特殊关系的 概念、类型、特征以及与其它几种作为义务来源的区别。 第二部分与第三部分主要介绍了特殊关系的历史演变以及演变 的社会背景分析。美国侵权法上的特殊关系起源于中世纪英国法院的 间接侵害赔偿之诉令状。到十九世纪末，随着注意义务的形成、作为 与不作为的区分以及受美国社会人本主义哲学观、社会结构改变、道 德法律化运动以及一些极端案例产生的不良社会效果的影响，特殊关 系理论制度正式形成。美国《侵权法重述》以成文法的形式确立了特 殊关系制度，并进行了类型化的规定，为司法实践提供了具体的指导。 第四部分主要介绍了基于特殊关系为何能产生作为义务以及义 务的类型。特殊关系能够产生作为义务，其理由有以下四点：1．可预 见性。2．机会损失。3．自我保护能力的降低。4．实施作为义务的地位。 因特殊关系产生的作为义务主要有：保护义务、控制义务、救助义务、 警告义务以及检查义务等。特殊关系的判断标准主要存在四种学说： 控制能力说、合理负担说、信赖说以及公共政策说。 T 第五部分主要介绍了我国目前作为义务立法的不足以及特殊关 系对我国作为义务立法的启示。根据《民法通则》、《侵权责任法》等 法律法规以及相关的司法解释，我国的作为义务来源主要包括法律规 定、先行行为、合同约定、安全保障义务。现有作为义务法律制度存 在义务来源有限、不成体系化以及作为义务主体有限、保护对象不明 等不足。通过对美国侵权法上的特殊关系理论的借鉴，我们可以在立 足于现有理论的前提下引进特殊关系理论，不但可以解决司法实践中 的那些新型不作为侵权案件，而且可以扩张作为义务来源；在保留安 全保障义务的基础上，将特殊关系规定为其来源；在扩张作为义务人 和明确保护对象的基础上，将作为义务进行类型化规定；在第三人侵 权情况下应规定作为义务人承担连带责任。 关键词：侵权；特殊关系；作为义务；安全保障义务 ||Illll[IIIIIlUlIIIII III IIIIIl Y2531544 RELATI ONSHI P“OFAMERI CAN DI SCUSSTHE“SPECI AL LAW TORT RACT ABST Asthe contactbetween and increasinglyfrequent people arehavebeensomenewomission ofsocialrisk．There growing