011司法能动趋势下法官职业伦理研究.pdfVIP

第6卷第5期 长春理工大学学报 Vol.6 No.5 20 11年5月 Journal of Changchun University of Science and Technology May. 2011 司法能动趋势下法官职业伦理研究 谷 新 （上海大学法学院，上海，200444 ） ［摘 要］ 随着中国法治进程的推进，以往的被动司法已经不能满足社会的发展需求，司法能动应时代需求而发展。 司法能动核心是法官自由裁量权运用，对法官素质、综合能力有了更高的要求，以法官职业伦理对司法能动进行理性控 制，在司法能动趋势下对完善法官职业伦理进行思考。 ［关键词］ 司法能动；自由裁量权；法官职业伦理 ［中图分类号］ D926.2 ［文献标识码］ A ［作者简介］ 谷新（1986-），女，硕士研究生，研究方向为理论法学与法的现代化。 在中国社会重大转型时期，社会出现的新问题和法律的 同时亦不主张把法律作为唯一的司法依据，而是强调以多元 空白地带迫切需要司法对此作出解答，由此司法能动必须回 社会规则、多重社会价值作为司法的依据。 应社会，但是，随之而来对法官提出了更高的要求，特别是法 法谚云：权利必须被救济。在当下社会，尽管遏制司法权 律并没有明文规定的情况下，法官需要在能动的过程中把握 力滥用更需要引起关注，但事物的发展过程往往是一个矛盾 自由裁量权的尺度，法官的职业伦理承担了这一职能。 运动的过程。中国的司法一方面需要严格坚持司法限制主义， 有法可依，有法必依，执法必严，违法必究；另一方面也需要司 一、司法能动之西方经验与必要性分析 法能动性。因为，法律规定并不总是完善、明确的，有时候法 （一）司法能动之西方经验 律有漏洞，有时候法律的规定模糊，有时则不能适应现实的需 《布莱克法律词典》对司法能动主义的定义是：“司法能动 要。而法官在面对具体案件时，无论法律规定是否完善、明确， 主义是指司法机关在审理具体案件的过程中，不因循先例或 都需要作出具体的决定。在法律没有规定的地方，一个理想 不遵从成文法的字面含义进行司法解释的司法哲学及基于此 的法官可能根据习惯的做法以及有关的政策性规定或原则以 哲学的行为，当司法机关发挥司法能动性时，它对法律解释的 及多年的司法经验作出实践理性的决断，补充那些空白；在法 结果会更倾向于回应时下的社会现实和社会演进的发展趋势， 律不明确的地方，法官会以实践的智慧加以补充，使之丰富和 而不是拘泥于现有成文法或先例以防止产生不合理的社会结 细致；在法律有冲突的地方，选择法官认为结果会更好或更言 果。因此司法能动主义意味着法院通过解释对法律进行创造 之有理的法律；在法律的语言具有弹性、涵盖性、意义增生性 ( ) 和补充。”根据西方文献中司法能动主义的不同语义和语用， 的情况下 而这是不可避免的 ，追求一种更为合理的法律解 将其大致归纳为三种：第一，违宪审查意义上的司法能动主 释。而法官一旦作出这样的选择，那么他的裁决过程就不可 义。是指以“马伯里诉麦迪逊案”判决为标志、主张司法对于 避免地体现了司法能动性色彩。而且，司法能动符合法律的 立法、行政等政治行为具有合宪性审查权力的司法意识形态。 目的、最大限度地实现了个案正义、促进法律效果和社会效果 此种意义上的司法能动主义也是这一概念的最初版本；第二， 的统一和积累了立法经验，这些作用无一不是司法能动存在 实用主义意义上的司