论防卫过当.pdf

Theory of Undue Defense A Thesis Submitted to Chongqing University In Partial Fulfillment of the Requirement of the Degree of Master of Profession By Wang Xingguang Supervised by Professor Chen Zhonglin Profession: Juris Master College of law of Chongqing University, Chongqing, China May, 2011 重庆大学硕士学位论文 中文摘要 摘 要 正当防卫是公民实现自卫和保护国家、公共利益以及他人合法权益的有力武 器，是各国刑法中所规定的一种重要的私人救济权利。但公民在行使该权利时往 往会因为夹带个人感情色彩或者迫于当时的紧急情况等而运用不当。正因如此， 各国刑事立法中在规定正当防卫制度的同时也对其规定了必要的限制条件，当公 民的防卫行为明显超过该限度时便可能构成防卫过当。在如何正确掌握正当防卫 的限度条件，区分正当防卫和防卫过当的问题上，理论界对该问题的意见纷繁复 杂，司法界对此的认定也是莫衷一是。基于此，本文先以时间为纬线，从防卫过 当的历史演进出发，深入分析防卫过当制度存在的根据和其合理性的理论基础， 在分析新、旧两部刑法关于该制度的有关规定后提出了防卫过当的概念和特征， 并从防卫权的防卫限度入手，浅析了防卫过当的性质和表现形式后，着重探讨了 防卫过当的前提和限度两个条件，并剖析了防卫过当的主观罪过形式。最后，本 文对防卫过当的定罪问题和量刑问题进行了阐释，希望对司法实践有所帮助。 本文分三个部分进行论述： 第一部分，防卫过当概述。在本部分，笔者在结合逻辑研究方法的基础上， 主要运用历史演进的方法，考察了古今中外刑法典中关于防卫过当的有关规定， 揭示了其演变规律，说明了不论在我国还是在外国，防卫过当制度的出现都经历 了一个从无到有、从粗糙到细腻的日趋完善的过程。然后，笔者讨论了防卫过当 制度存在的三个理论基础。在此基础上分析了防卫过当的概念和特征。本部分最 后，笔者从逻辑学角度对防卫过当的性质和表现形式进行了阐释，即防卫过当是 一种明显超过必要限度、造成重大损害的犯罪行为。 第二部分，防卫过当的成立条件分析。作为本文的核心，本部分着重分析说 明了防卫过当必须具备的前提条件、限度条件和罪过内容。关于防卫过当的前提 条件，本文认为必须具备两方面的内容。即（1）行为人主观上认为自己的行为是 正当防卫，是以防卫手段制止不法侵害，保护合法权益的行为；（2 ）行为以不法 侵害人及其利益为行为对象，即防卫过当的行为只能针对特定的侵害人本人进行。 在符合此前提条件后，关于防卫过当必须满足的限度条件，本文认为，必须在全 面分析防卫时的客观情形，从不法侵害者侵害的强度、主观心态、双方力量对比 等多个因素进行综合地判断后，确定制止不法侵害所必需的限度，从而认定行为 人的行为明显超过该限度并造成了重大损害。在此有两个问题需要着重说明，即 （1）行为人在人身权益遭受侵害时，其所采取的防卫手段可以小于、等于甚至大 于侵害人所实施的侵害手段，而不仅仅局限于小于或者等于这两种情况，只要是 I 重庆大学硕士学位论文 中文摘要 防卫所必须的即可。但是，当行为人的人身权益没有面临现实的危险或侵害时， 不能用加害侵害人人身权益的方法来制止其不法侵害行为。（2 ）行为人所实际侵 害的权益可以小于、等于甚至大于其所欲保护的权益，但是有一个限制性条件， 其实际侵害的权益必须是防卫所必须的。只要是为制止不法侵害所必须的，就符 合正当防卫的限度条件。另外，根据主客观相统一的原则，行为人明显超过必要 限度的行为必须在一定的罪过心理的支配下实施才具有可罚性。关于防卫过当的