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◆法制园地 2012 ·04 （中） 企业间相互担保制度研究 陈杰东 摘 要 随着我国经济的快速发展，改革的不断深入，企业作为市场主体的作用越来越突出。企业发展需要充足的资金， 特别是正处于发展上升期的中小企业。企业为谋求发展，通过相互担保的方式进行融资的现象日趋频繁，而相对于实际需 求，我国的立法现状存在明显不足。在本文中，一方面从法理上进行分析，寻求企业间相互担保中公司自治与法律强制的 平衡点；另一方面，结合我国实践与立法，提出宏观上强化立法理念的创新，微观上则从主体、内容方面对制度加以完善。 关键词 企业 担保制度 法律秩序 作者简介：陈杰东，绍兴市越城区人民检察院办公室。 ( ) 中图分类号：D920.4 文献标识码：A 文章编号：1009-0592 20 12 04-038-02 一、企业间相互担保的内涵 这个雏形的不断完善，企业的增多，担保形式的多样化等，就形成 企业间相互担保的基本内涵不同学者有不同的看法，在我国 了“相互担保链”。 现行的制度规范下，企业间相互担保时指：企业作为一整体或以 （三）担保客体及范围 法人形式或以企业名下的物和财产为对方做担保，以保障法定或 从整体上分析，在企业担保的客体中，除了传统的动产与不 ( 意定之权利得以实现。指企业在为一个企业提供担保的同时， 动产外，担保的客体不断扩大，无形财产、未来财产、集合财产等 得到了其他企业的担保，后二者可以是同一企业，也可以是不同 均最为可作为担保的财产。其中无形财产中的知识产权、企业信 ) 企业。具体来讲，主要有以下几方面： 用、票据权利、品牌、经营权等在担保中的作用日趋重要，一方面 （一）担保主体——企业 无形财产的价值可能远远大于有体财产的价值，例如品牌价值； 我们在讨论企业间相互担保时，首先应当考虑作为担保主体 另一方面，在现代社会中，有行财产和无形财产常常是相互转化 企业的担保途径。一般来说，按照我国现行的法律法规以及担保 的。例如商品出售以后就转化为债权，而知识产权在转化以后又 理论，大类上可分为物的担保和人的担保。而企业作为一个特殊 变成了货币。企业生产的产品出售以后，就可以能形成应收帐 主体，既可以做物保，也可以做人保。 款。从广义上讲，企业担保的客体涵盖了普通的动产不动产，而 就担保物权而言是指提供一定的物作为担保，担保权人可以 且还包括无形财产（信用，知识产权等），未来财产，集合财产等各 就该担保物变价后的价款优先受偿，所以担保物权也称为物的担 种形式。 保制度。而与之相对的人的担保，是指自然人或者法人以其自 从个体上分析，某企业作为一个特定的担保主体，原则上其 身的财产或信用担保债务履行的一种担保制度。在这种担保中， 担保的客体包括企业的各项财产。从各国立法看，以企业资产的 担保权人不能直接支配担保人的特定财产，而只能在债务人不履 全部作为一个整体设定抵押权的，可分两种类型：一种是英美法 行债务时，请求担保人承担担保责任。因此，根据上述的定义，企 上的浮动担保，一种是大陆法上的财团抵押。两种财团抵押各 业在作物保时，更多的以企业的全部或者一部分财产，现在及未 有优势，英国式的浮动抵押更有利于企业融资和自由经营，而德 来可得之财产作为抵押，即以浮动抵押的方式设立。我国在立法 国的财团抵押更有利于保护债权人利益。在现代法上，两种财团 上对此也作出了具体规定，《物权法》第181 条第1 款规定：“经当 抵押的方式有融合的趋势。我国本系大陆法系，在担保制度上也 事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的 一贯沿用德国式体系，但《物权法》的出台，以及其中第 181 条关 以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押”，由此可见，企 于浮动抵押的规定，