刑事调解、刑事和解与辩诉交易在我国适用不同深度研究.pdfVIP

第27卷第2期 延 边 党 校 学 报 vo1．27．NO．2 2012年4月 JournalofYanbianPartySchool Apr．2012 刑事调解、刑事和解与辩诉交易在 我 国适用不 同深度研究 张 汉 然 (郑州大学，河南 郑州 450000) 【摘 要】刑事调解、刑事和解和辩诉交易在我国司法实践都已存在，但刑事调解与刑事和解的适用显然已经 被普通民众所认可，而辩诉交易却一直毁誉参半。通过考究刑事调解、刑事和解和辩诉交易在我国适用的不同深度，从 国家建构的角度探索此种现象背后产生的缘由，对于发现影响我国刑事调解、刑事和解与辩诉交易的未来走势具有一定 意义。 【关 键 词】刑事调解；刑事和解；辩诉交易；契约 【中图分类号】D915．14 【文献标识码】A 【文章编号】1Oo9—9352(20l2)O2—o071—o2 引言 年 ，“布雷迪诉美利坚合众 国”一案得到最终初步确定， 1974年美国 《联邦刑事诉讼规则》明确将该制度确立下 刑事调解最初源于我国传统的国家本位思想，追求一 来。至今 ，多数西方国家已经引入该制度，究其原因，主要 是因为有限的人力、物力不足以解决庞杂的刑事案件。但 种稳定的秩序状态，伴随西学东渐，源于西方刑事和解思 是 ，其弊端也甚大 ，缺少被害人的参与，这是否有违正义理 想及其理论被我国理论界与实务界吸纳，但对辩诉交易在 念?因此 ，此制度也备受指责。所以，与刑事调解与刑事 我国的发展褒贬不一，这三种纠纷解决途径存在共性，如 和解不同，辩诉交易制度在我国法律 中却未作规定。但 都或多或少带有诉讼契约的性质，但深层次的个性特征及 是 ，我国司法实践中2002年已经出现了被誉为中国辩诉 在我国适用的不同程度的原因却是我们研究的重点，而这 交易的第一案。 一 问题的研究离不开对其产生、理念的追寻。 2 刑事调解、刑事和解与辩诉交易制 1 刑事调解、刑事和解与辩诉交易起 度基础理论考察 源的考察 刑事调解、刑事和解与辩诉交易同属于诉讼契约之范 就我国而言，刑事调解源于我国传统的无讼思想，是 畴。究其理论根源，自然应围绕契约二字，但诉讼二字，亦 古代所追求的 “天人合一”的价值体现，近来有学者把这 不容忽视。笔者从此四字人手，探寻三者之共性与个性产 种思想称为 “和合文化”，基于传统的国家本位思想，刑事 生原因。而对之进行理论解释自当有其产生之根源，即正 调解在我国古代即存在并贯穿于案件审理过程当中，周朝 当性源于何?而何从此四字而展开论述确是绕不开的话 就已存在，汉书中就曾记载：文帝十二年诏日：三老 ，民众 题，对其正当性的审视，笔者借用罗尔斯正义论构建之基 之师也。选年老有修行 ，能率众为善者担任，掌平诉讼，收 础：正义理论根源于契约观的回归，即社会契约是罗尔斯 赋税。对古代可以调解的案件，主要是指不危害王权 、不 正义观构建的基础。如此，笔者对之进行理论解读源于同 严重危及王权案件 ，然而当涉及危及王权案件之时，如涉 样的逻辑。 及十恶等罪时，则被严格纳入犯罪且处于不赦之状态。 诉讼 ，中国古书中既有描述 ，但通常不连用，许慎撰 随着西学东渐 ，特别是改革开放以来，西方文明随国 《说文解字》曾日：“诉，告也”；“讼，争也。……以手日争 ， 门再次打开得以传播 ，国人也再次从学习西方利器到研究 以言日讼。”近代意义的诉讼 ，即用诉讼