外观设计与商标的冲突.docVIP

外观设计与商标的冲突一、??????????? 根据专利法实施细则第二条第三款的规定，专利法所称外观设计，是指对产品的形状、图案，色彩或者其结合所作出的富于美感并适用于工业上应用的新设计。依此定义，外观设计必须与产品有关，且着重于产品的外部特征，是产品的外表式样；它必须附着或应用于某一具体产品之上，与产品无关，它就不能成为外观设计，而只能作为著作权来保护。外观设计还要求产品在外表上有一个具体的开头或者形态作为对象，必须是对产品的形状、图案、色彩或者其结合作出的设计。此外，外观设计必须具有美感，通过视觉可以引起消费者的购买欲，给人以美的感受。 二、?????????? 商标概述 与外观设计不同，商标是识别商品和服务的标记，它是指商品的生产者（包括制造、加工和拣选）和经营者在商品或商品的包装、容器上使用显著性特征的文字、图形或线条及其组合形式，用以区别自己的商品与他人生产或经营的同类商品的标记。由于服务贸易的发展，服务项目也成为一种商品，有关服务项目标记也受到商标法的保护。商标代表商品的质量和特色，便于消费者认牌购货，因此，商标必须具有特别显著性。显著性是商标的本质属性，是商标得以注册的基本条件。我国商标法第7条规定，商标使用的文字、图形或者其组合，应当具有显著特征，便于识别。商标的显著性是指商标所具有的特征，能够使之与他人同种商品或类似商品的商标区别开来，其特色能够使消费者一望即知该商品为某种牌子的商品，从而以此来辨别商品而选择购买。 三、?????????? 从法律保护的角度来看，外观设计与商标虽同属知识产权的范畴，但它们分属专利法和商标法的保护。具体来说，二者的主要区别在于： 第一，二者有形载体不同。外观设计和注册商标虽然都是法律授予权利所有人或持有人的无形财产权，但作为这些无形财产权的有形载体是不同的。作为载体的外观设计必须是固定形状的产品，并能直接体现它的价值和使用价值。而注册商标则是文字、图形或者其结合形成的商品标识，其载体是商品，它是商品生产者为了使某一商品与其他商品相区别而置于商品表面或包装上的标记，其本身的价值和使用价值只有依附于某一商品上才能体现出来，离开了这一载体，商标的价值和使用价值便不复存在。 第二，保护的内容不同。外观设计专利是亘接保护产品的形状、图案、色彩或者它们的组合物，专利权人享有对该产品的制造、销售、出口权。注册商标则是通过保护商标专用权来维护商品生产者或者经销者的信誉及其商品质量，并接受广大消费者的监督，起到广告宣传，开辟市场，促进对外贸易，引起消费的功能。 第三，对新颖性的要求不同。授予专利权的外观设计，新颖性是外观设计被授予专利权的一个基本条件，它要求甲请专利的外观设计必须是前所未有的，应当同由请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同或者不相近似，否则便失去了授权的条件。而核准注册的商标只要在申请日前同他人在同一类商品上已经注册的或者已初步审定的商标不相同或者不相近似即可，未经注册的商标不论其何时开始使用不影响注册商标的审查和核准。 第四，二者的保护期限不同。外观设计专利权的保护期限为10年，自申请之日起计算，期限届满时权利人不得申请续展，保护期届满或专利权失效，任何人均可无偿使用该外观设计，不构成侵权，以促进科技成果的推广，防止技术垄断。而商标法规定注册商标的有效期限为核准注册之日起10年，有效期届满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展，再次续展注册的有效期为10年，且无续展次数的限制。法律之所以作如此规定，主要原因在于商标的信誉只能通过产品质量的保证和提高来实现，商标专用权的长期独占并不影响同类商品质量的提高。 四、?????????? 从理论上讲，商标权和专利权应当是互不交叉的两个权利领域。根据《商标法》有关规定，商标是由文字、图形或者其组合构成的，用来区别商品来源的标志，其主要使用在商品的外包装上，以区别性为其主要功能。商标权保护期为10年，商标权人可以通过商标的续展，将其权利保护延长到无限期。根据《专利法》有关规定，专利权包括发明和实用新型专利权、外观设计专利权。其中外观设计专利保护的是产品的形状、图案、色彩或者其组合做出的带有装饰作用并适用于工业产品的新设计。发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算，没有续展。上述规定表明，商标和专利是商品或产品的不同侧面，各自有其展现的轨道，应当在各自领域内平行发展。 　　通常情况下，商标和外观设计专利均使用在商品的外包装上。当表现为平面视图的外观设计（包括文字、图形或其组合）没有商标和专利法律所禁止的内容时，则该外观设计既可以获得专利权，也可以被核准进行商标注册。如果同一个商品中的商标权和外观设计专利权分属于不同权利人时，商标权和外观设计专利权就会