秦令的演化及其在法律形式中的地位.pdfVIP

　　考古与文物 　　2005 年第 2 期 秦令的演化及其在法律形式中的地位 南玉泉 ( 中国政法大学) 　　法律形式又称为法律渊源 , 是指国家制定的 为数不少的秦律篇名就是这一历史进程的反映 。 具有不同法律地位和效力的法的类别 。秦朝的法 当时的秦律不但规定对违法者的处罚 , 也设定国 律体系庞大 , 制度设计严密 , 法律形式多样 。起 家的行政管理制度 。就是说 , 律不但规定对已然 初 , 受汉代史家影响 , 我们对秦国及其统一后的 的违法行为进行处罚 , 也对人们的未然行为规定 秦朝法律的认识存有偏见 , 湖北云梦睡虎地秦 应当这样做或不这样做的准则 。这与魏晋以后律 ① 典专司惩处职能相区别 。睡虎地秦简有律几十 简 的发现使我们对秦的法律有了新的认识 。秦 的法律形式有律 、令 、法律答 问、廷行事 、程 、 种 , 大部分是国家的管理制度规范 , 如 《田律》、 课 、封诊式七类 。法律答问是对法律术语及司法 《厩苑律》、《仓律》、《金布律》、《工律》、《置吏 实践中疑难问题的解答 ; 廷行事是中央司法机关 律》、 《传食律》等 , 这些律篇中虽有处罚性条 颁布的具有依照标准的判决成例 ; 程即章程 , 秦 款 , 但一般都为赀罚类 , 秦律另有专门的刑事处 ⑥ 律中的 《工人程》是有关手工业生产的制度 ; 课 罚律篇 。汉律继承了这种状态 , 一直到魏律典 是对相关国家工作人员的考核标准 ; 式即程式 、 的颁布 , 这是律发展的第一个阶段 。 格式 , 秦律中的 《封诊式》是审理案件程序方面 著名汉学家大庭　先生在其著作 《秦汉法制 的司法规则或文书格式 。这些法律形式中 , 法律 史研究》一书中论述道 : 睡虎地秦简中的二十七 答问和廷行事虽然涉及范围较广 , 并且与民刑案 种律 “是秦对商鞅六律的补充法 , 在秦代也有把 件联系较为密切 , 但其内涵清楚 。课 、程 、式等 补充法称之为律的可能性 。这一点与在第五项中 法律形式在整个法律类别中的位阶较低 , 内涵亦 提到 的不存在秦令 的文字这一特 点有关 。秦 基本明确 , 故对这些法律形式的争议不大 。在中 ‘令’的文字之所以不存在 , 大概是由于本来作 国法制的进程中 , 因令的内涵有较大变动 , 故颇 为补充法的 ‘令’, 把补充法称为 ‘令’的称呼 有争议 。本文就与令有关的问题陈述已见 , 以达 制度在秦不存在 。因此 , 笔者认为这个制度大概 到抛砖引玉的目的。 是在汉代创始的。……在秦代 , 将正文的 ‘法’ 自魏晋以降 , 由于 《新律》、《泰始律》两部 改称为 ‘律’, 补充法也还叫做 ‘律’。……汉代 律典的编撰和颁布 , 律令的功用 自此分道扬镳 , 以后 的补充法也有对律 的补充 , 大 多被称为 ⑦ 令已成为独立于律并有其严格内涵的法律形式 。 ‘令’, 只是秦令的存在与否 目前尚不清楚 。其 张斐 、杜预注晋律 , 界线二者概念 , “律以正罪 实秦是存在令这种法律形式的 , 无论是典籍还是