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第一章　行政法概述 ??? 第一章　行政法概述 ??? ??? 第一节　行政法的基本概念 ??? 一、行政 ??? 行政法意义上的行政是指公共行政。行政法所研究的行政主要是公共行政中的国家行政，主要是研究作为国家机关的行政机关运用行政权的过程。国家行政的主要特点是： ??? （1）职权法定性。 ??? （2）执行性。 ??? （3）公共性。 ??? （4）强制性。 ??? 国家行政可以根据不同的标准作不同的分类： ??? （1）从管理的方式上，可以分为干预行政和给付行政。 ??? （2）从管理的力度上，可以分为积极行政和消极行政。 ??? （3）从对相对人权利和义务的影响，可以分为负担行政和授益行政。 ??? （4）从行政机关行为的范围上，可以分为形式行政和实质行政。 ??? 另外，广义的行政可以分为公共行政和私人行政。行政法规范的是公共行政而非私人行政，行政法学研究的是公共行政而非私人行政。公共行政又可以分为国家行政和非国家行政，行政法主要规范国家行政，次要规范非国家行政即非国家机关的社会组织行使行政权的活动。因此，属于私人行政范畴的管理活动，行政法学并不去研究，也不属于行政法规范的对象。 ? ??? 二、行政法 ??? 行政法，是调整由于国家行政权的作用而发生的行政关系的法律规范的总和。行政法的调整对象是行政关系，行政关系是国家行政机关实现其行政职能的社会形式，是国家行政机关在实施国家行政管理过程中发生的社会关系的总称。 ??? 行政法赋予行政机关行政管理职权以保证行政效率，监督行政机关以防止和消除违法行为。但是，行政法是围绕着行政权展开的，行政权作为一种公权力，存在侵犯人权的必然性，因此，行政法的核心是控制行政权的运行。行政法的最高价值是控制行政权，更低一点的价值是保障行政权的运行、规范行政权的运行。当“控权”和“保权”存在冲突时，控权的价值优先，因为如果无法控制行政权的行使，保障行政权的充分行使也就失去了意义。 ??? 行政法的体系，是围绕行政权展开的。行政法包括三个部分：第一部分是行政组织法，即谁有资格去行使行政权；第二部分是行政行为法，即行政主体行使行政权的外在表现；第三部分是行政监督法，是对行使行政权的监督。行政监督的另外一个方面，就是给相对人提供法律上的救济。所以，行政监督法从另一个角度也可以叫做行政救济法。所有的行政法教材都是这三大部分，加上总论部分，就是四个部分。 ? ??? 第二节　行政法的法律渊源 ??? 一、成文法在行政法法律渊源中的地位 ??? 原则上，成文法是我国行政法的主要法律渊源，法律解释也是我国行政法的法律渊源。而行政机关的行政惯例、法院的司法裁判以及学者的理论学说不能成为我国行政机关活动的法律根据，也不能成为评价行政活动合法性的准则。 ??? 二、行政法法律渊源的主要种类 ??? 1.宪法。 ??? 2.法律。 ??? 3.行政法规。根据国务院关于《行政法规制定程序条例》的规定，行政法规的名称有“条例”、“规定”、“办法”三种。也就是说，行政法规的表现形式仅限于此三种，国务院制定的不属于此三种名称的规范性文件不在行政法规之列，如决定、通知、通告等。 ??? 4.地方性法规，指由省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会，较大的市的人民代表大会及其常委会，按照地方性法规的制定权限和制定程序发布的规范性文件。 ??? 5.自治条例和单行条例。自治区的自治条例和单行条例报全国人大常委会批准后生效；自治州、自治县的自治条例和单行条例报省或自治区人大常委会批准后生效，并报全国人大常委会备案。 ??? 6.规章。 ??? 7.国际条约和协定。 ??? 8.法律解释。 ?? ?这里的法律解释是广义的概念，是指有权机关对上述所有能够成为行政法渊源的法的形式的解释，包括对法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的解释。 ??? 关于行政法的渊源，以下两点大家需要特别注意： ??? 一是关于国际条约。根据行政诉讼法关于涉外行政诉讼法律适用的规定，国际条约优先于国内法律的适用，即如果有国际条约的规定，必须先适用国际条约的规定，只有在没有国际条约的情况下，才适用国内的法律。但根据我国加入WTO时的约定，国内法律优先于WTO规则的适用，只有在没有国内立法时，才直接适用WTO规则。 ??? 二是关于法律解释。法律解释作为行政法的渊源，必须是有权解释的机关对作为上述行政法的法律渊源的解释，才可作为行政法的渊源，其他的无权解释机关的解释不得作为行政法的渊源。例如，根据《宪法》、《立法法》和1981年全国人大常委会《关于加强法律解释工作的决议》，全国人大常委会对法律作立法解释、最高人民法院和最高人民检察院对法律作司法解释、国务院对法律作行政解释，其他规范性文件通常由制定机关进行解释。 ? ??? 第三节　行政