国际法中的_软法_现象探析.pdf

2005年2月 外交学院学报 Feb．2005 ofChina Affairs No．80 总第80期 Journal Foreign University 国际法中的“软法现象探析 万 霞 (外交学院国际法系，北京100037) 摘要：软法是20世纪70年代之后在西方法学界特别是在国际法学界出现频率较高的一个重要概念，至今，学理上 对它的探讨一直持续着。本文从含义、判断标准、法律意义以及对我们的启示等各方面对软法进行了较全面剖析，目的是 透过软法表象揭示软法的本质。 关键词：软法；硬法；国际法渊源；辅助资料；国际法 中图分类号：D990 文献标识码： A 文章编号：1003—3386(2005)01—0094—06 “软法”(softlaw)是20世纪70年代末、80政治背景的，一些国际文件只能以“软法”形式示 年代初之后在西方法学界出现的一个引人注目 人，暴露出了国际立法中纷繁复杂的矛盾和 的概念，90年代后在西方国际法的许多著作和 冲突。 论文中被频繁提及。自诞生之初时起，软法就引 一位西方的法学评论家曾将软法比喻成特 起了许多学者的关注，极力推崇者有之，不屑一 Horse)③，其意在于软法通常不 洛伊木马(Trojan 顾者有之。近年来我国的一些新版国际法教材中 过是学者们或立法倡导者在促进某一立法时所 也经常提及这一概念①，但对其多没有展开的论 用的缓兵之计，尽管在它出现时还没有被采纳为 述。作为舶来品，相对于硬法(hardlaw)②而言，软 具有法律约束力的规范，但是假以时日，它一定 法多少给我们带来一些模棱两可、似是而非的印 会摇身一变，成为硬法，或至少成为一些积极推 象，这更加重了软法认识上的模糊和误区。在国 动者们认为的有法律拘束力的规范nI(P1。93)。所谓项 际法学研究中，软法多使用于国际环境法、国际 庄舞剑，意在沛公，一些人推崇软法，有着更深一 人权法等新兴领域，是有着其深刻的社会原因和 层的目的。 收稿日期：2004—01—05 作者简介：万霞，女，湖北赤壁人，外交学院国际法系副教授。 ①王铁崖主编的《国际法》在第十四章“国际环境法”中认为，软法是指在严格意义上不具有法律拘束力、但又具有一定 法律效果的国际文件。国际组织和国际会议的决议、决定、宣言、建议和标准等绝大多数都属于这一范畴。王曦编著的 《国际环境法》认为，软法是不具有法律约束力的文件，例如国际组织大会的宣言、决议、行动计划等，这类文件虽不具 有法律约束力，却往往有助于国际习惯的形成和条约的产生，对各国的行为具有一定的影响力。邵津主编的《国际 法》第八章“国际环境法”中也有类似认识。参见王铁崖主编：《国际法》，法律出版社，1995年版，第456页。王曦编 著《国际环境法》，1998年版，法律出版社，第70页。 ②相对于软法而言，硬法指那些在严格意义上具有法律约束力的法律规范。作为一个相对方的概念，硬法常用于解释和 说明软法。在国际法领域，硬法指的是国际条约、国际习惯、一般法律原则。 ③特洛伊木马是流传很广的一则古希腊传说，特洛伊是一个小亚细亚古城，传说古希腊人攻打特洛伊城时，将精兵埋伏 于木马内，诱使特洛伊人将木马放入城中，夜间伏兵跳出，理应外合，一举攻下此城。著名的荷马史诗伊利亚特即是 以10年特洛伊战争为主题的。 ——94—． 万方数据 第1期 万霞：国际法中的“软法”现象探析 这些框架条约中的一些条款只规定原则，而将具