公司对外担保的法律效力解读--以《公司法》16条为中心.pdf

法学研究 HUBEI TODAY 公司对外担保的法律效力解读 16 ——以《公司法》 条为中心 / ■文 周艳 16 摘 要 公司法第 条对于规范公司担保秩序有一定的积极意义，但是这些规定也有明显的局限 16 性。在关于公司对外担保的法律效力的法律规定中，学界和司法实务界对公司法第 条特别是第一 款的规范性质是效力性强制规定还是非效力性强制规定存在着很大的争议，从内部关系和外部关系 16 16 1 16 角度分析公司法第 条违反第 条第 款规定所作的决议属于违反公司章程的决议；而违反第 2 条第 款规定所作的决议则属于违反公司法的决议；前者属于公司法上可撤销的决议，后者则属于无 效的决议。 16 关键词 《公司法》 条 对外担保 规范性质 一、我国《公司法》对公司对外担保的法律效力的规定 崔建远教授认为公司对外担保是指公司以自己的信用或 我国《公司法》对公司对外担保的法律效力的规定涉及到 其特定财产为他人债务的债权人之债权实现提供保障的行 16 105 为。由此可见对外担保是指公司以自己的信用或其财产为他 第 条公司提供担保的程序规定、第 条关于股东大会的 法定召集和表决对外提供担保事项的规定、第122 条关于上 人债务提供担保，对此学界并无异议，即公司可以对外担保， 市公司在一年内担保金额超过公司资产总额百分之三十的的 具有对外担保的权利能力。但也有学者否认公司具有对外担 特殊规定、第 149 条关于董事和高级管理人员的禁止行为。 保的权利能力，“尽管公司具有担保的权利能力是当前学术界 16 105 122 149 对于第 条、第 条、第 条、第 条，“这些条文主要 的通说，但是仍有人否认公司对外担保的能力，目的是为了资 涉及了公司对外担保的内部审议程序，董事会召集股东大会 本维持原则和保护股东及债权人利益的需要”。我国《担保 就重大担保事项审议，上市公司对外的重大担保由股东大会 法》和公司立法均未禁止公司为他人债务担保，依照《担保法》 审议的机制，以及董事、高级管理人员违反公司法有关担保 第七条规定：“具有代为清偿债务的法人、其他组织或者公民， 规定对外提供担保的责任等。”因《公司法》对公司对外担保的 可以作保证人”，公司只要具有代为清偿债务的能力，只要章 16 法律条文较多，本文的分析主要是基于《公司法》第 条的规 程没有做出禁止性规定，则公司具备对外担保能力。 定，并不涉及对其他条文的解读。 16 学界和司法实务界对公司法第 条特别是第一款的规 二、我国《公司法》关于对外担保的规定存在诸多问题 范性质存在着很大的争议：本款规定是效力性强制规定还是 我国《公司法》关于对外担保的规定存在诸多问题。有学 非效力性强制规定？对这一问题的回答将决定第三人是否对 者撰文指出对《公司法》对外担保新规定的质疑：“违反《公司 公司章程、公司同意担